財政部23號文后，資本金來源審查該如何進行？||新規探討

一、資本金審查的適用情形

根據《通知》的規定，資本金審查條款適用于國有金融企業向參與地方建設的國有企業（含地方政府融資平臺公司）或PPP項目提供融資之情形。

首先，資本金審查條款適用于參與地方建設的國有企業（含地方政府融資平臺公司）。從字面意思理解，只要是參與地方建設的國有企業，無論是否為平臺公司，無論該公司是項目融資還是流動資金融資，只要該融資企業參與地方建設，都應當受該條款的約束。

其次，資本金審查條款適用于PPP項目，不過前提必須是符合要求的PPP項目。如果是不符合要求且將要清理出庫的假PPP項目，則不屬于本條款適用的情形。但是，前述假PPP項目如果屬于參與地方建設的國有企業名下項目，仍然受資本金審查條款約束。

二、資本金的審查方法

根據《通知》的規定，資本金審查應當按照“穿透原則”進行。換言之，對融資企業的資本金審查，應當穿透至資本金最終來源，如果參與地方建設的為國有企業，則需審查其資本金來源直至國資委等出資國家機關。

另外，根據《通知》要求，資本金審查應該包括兩個維度，首先應當確保融資主體的資本金來源合法合規；其次，如果涉及項目融資的，還應確保融資項目滿足規定的資本金比例要求。

舉個例子，假如A公司因某項目融資，A公司為B公司的全資子公司，B公司唯一股東為國資委。那么，根據《通知》的規定，該如何審查資本金？

第一，應當審查B公司資本金來源的合法合規性，案例中B公司的唯一股東為國資委。筆者認為，國資委為國家機關，其向B公司的出資無需審查來源合法合規性。

第二，應當審查B公司投入A公司的資金來源是否合法合規。鑒于B公司已經是一家企業法人，而且極有可能有大量負債。如何審查B公司投入A公司的資本金的來源，是一個較為龐大的工程。如果需要足夠細致的盡職調查，需追蹤查詢B公司實繳出資的資金來源，如果資金無法通過劃轉鏈條確認來源。則需要排查B公司實繳出資時的負債情況，還需核查B公司所有負債資金流向，最終確認向A公司實繳出資部分資金的來源。事實上，這可能是一個難以完成的盡職調查。

第三、應當核查A公司投向融資項目自有資金部分的來源是否合法合規。作為項目融資，A公司應當根據融資項目情況投入一定比例的資本金，該部分資本金來源應當審查。與前述核查一樣，如果按照嚴格審查的要求，同樣應當查詢其資金劃轉路徑，或者查詢A公司所有負債資金流向，從而確認A公司投入項目的部分資金是否為自有資本金，來源是否合法合規。不過需要說明的是，自有資金投入核查并非《通知》新增要求，國務院《關于固定資產投資項目試行資本金制度的通知》【國發（1996年）35號】早已確立投資項目資本金制度。不過，即便是通常的投資項目自有資金審查，盡職調查也未必有如此細致。

綜上，筆者認為，對于資本金來源的審查，如果做足夠細致的盡職調查，則幾乎不具有可操作性。實踐中，許多公司的股權及向上穿透的層級極其復雜，那么，資本金來源審查涉及諸多主體，更會加大審查難度。

三、資本金來源的范圍

既然是審查資本金來源，那么，資金來源的合法合規如何評判？根據《通知》的規定，不得存在以“名股實債”、股東借款、借貸資金等債務性資金和以公益性資產、儲備土地等方式違規出資或出資不實的問題。

對于投資項目資本金，國務院《關于固定資產投資項目試行資本金制度的通知》【國發（1996年）35號】規定，“投資項目資本金，是指在投資項目總投資中，由投資者認繳的出資額，對投資項目來說是非債務性資金，項目法人不承擔這部分資金的任何利息和債務；投資者可按其出資的比例依法享有所有者權益，也可轉讓其出資，但不得以任何方式抽回。”但是實踐當中，“名股實債”以及放棄受償權的股東借款，通常也會被認可為自有資金。

相較于前述規定，本次《通知》的要求更為嚴格，將實踐中通常被認可的“名股實債”、股東借款等充當自有資金的模式全部排除在外。不過，這種排除應僅限《通知》指定情形，即向參與地方建設的國有企業（含地方政府融資平臺公司）或PPP項目提供融資之情形。此外，對以公益性資產、儲備土地等方式違規出資或出資不實的問題，也應當嚴格審查，確保出資的合法合規。