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    最高法:發承包及轉包合同均約定仲裁,實際施工人能否起訴發包人

    敲響法槌 敲響法槌
    2022-03-02 23:19 3378 0 0
    故駁回實際施工人起訴。

    作者:喬謙律師

    來源:敲響法槌(ID:qiao18305313373)

    【裁判要旨】

    一、發包人與承包人簽署的《建設工程施工合同》,及承包人與實際施工人簽署的《內部承包協議》均約定有仲裁條款,實際施工人應當受到仲裁條款的約束,排除了人民法院管轄。

    二、發包人在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任,需要以發包人與承包人之間的工程價款結算為前提,而該事實的認定業經仲裁條款排除人民法院管轄。故駁回實際施工人起訴。

    【最高人民法院判例】

    (2021)最高法民申1073號青島市政公司建設工程施工合同糾紛案

    【簡要案情】

    一、2017年12月22日,青島市政公司與中贏公司簽署《建設工程施工合同》,約定市政公司將案涉工程發包給中贏公司,約定了仲裁條款;

    二、2018年5月5日,中贏公司與向榮公司簽署《內部承包協議》,約定中贏公司將案涉工程承包給向榮公司,約定了仲裁條款;

    三、2020年7月2日,向榮公司以承包人經營狀況惡化等為由,向青島市中級法院起訴發包人市政公司,請求發包人市政公司在欠付承包人中贏公司工程款范圍內承擔責任。

    【訴訟地位】

    【申請再審的理由】

    一、不存在法定應當駁回起訴的情形;符合專屬管轄和級別管轄的規定;

    二、本案當事人實際施工人與發包人,雙方未達成書面仲裁協議;實際施工人身份起訴,是基于法律規定賦予的訴權;雙方未達成仲裁協議,實際施工人亦無權申請仲裁;

    三、裁定駁回起訴,系法院認定當事人并無訴權,與法院管轄不同;

    四、司法解釋使用起訴一詞,說明實際施工人只能通過訴訟方式向發包人主張權利。

    【裁判結果】

    一審:駁回起訴;

    二審:駁回上訴;

    再審:駁回再審申請;

    【律師小結】

    實際施工人與上游簽署合同應盡量規避仲裁條款。

    司法實踐中,仲裁條款,無論是發承包合同,還是承包人與實際施工人之間的合同,均可成為實際施工人突破合同相對性起訴發包人主張工程款的障礙。最高法與地方法院都有大量的判例以仲裁條款為由駁回實際施工人的起訴。

    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

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    原標題: 最高法:發承包及轉包合同均約定仲裁,實際施工人能否起訴發包人

    敲響法槌

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      蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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