李熙軍律師談投資并購的企業所得稅規范

（一）法律、法規、規范性文件

1、《中華人民共和國企業所得稅法》

2、《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》

3、財政部、國家稅務總局《關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）(以下簡稱《59號文》)

4、財政部、國家稅務總局《關于促進企業重組有關企業所得稅處理問題的通知》（財稅[2014]109號）(以下簡稱《109號文》)

5、財政部、國家稅務總局《關于企業重組業務企業所得稅征收管理若干問題的通知》（[2015]48號公告）(以下簡稱《48號文》)

（二）企業所得稅處理的一般性規定與特殊性規定

《59號文》所確立的企業重組所涉及的企業所得稅處理方式與原則，是股權轉讓進行稅籌的重要文件，也是交易結構設計過程中進行重組的重要依據。根據該文規定，“企業重組”是指：企業在日常經營活動以外發生的法律結構或經濟結構重大改變的交易，包括企業法律形式改變、債務重組、股權收購、資產收購、合并、分立等。《59號文》對重組的不同方式也給出了規范性的定義，包括：

1、企業法律形式改變，是指企業注冊名稱、住所以及企業組織形式等的簡單改變，但符合本通知規定其他重組的類型除外。

2、債務重組，是指在債務人發生財務困難的情況下，債權人按照其與債務人達成的書面協議或者法院裁定書，就其債務人的債務作出讓步的事項。

3、股權收購，是指一家企業（以下稱為收購企業）購買另一家企業（以下稱為被收購企業）的股權，以實現對被收購企業控制的交易。收購企業支付對價的形式包括股權支付、非股權支付或兩者的組合。

4、資產收購，是指一家企業（以下稱為受讓企業）購買另一家企業（以下稱為轉讓企業）實質經營性資產的交易。受讓企業支付對價的形式包括股權支付、非股權支付或兩者的組合。

5、合并，是指一家或多家企業（以下稱為被合并企業）將其全部資產和負債轉讓給另一家現存或新設企業（以下稱為合并企業），被合并企業股東換取合并企業的股權或非股權支付，實現兩個或兩個以上企業的依法合并。

6、分立，是指一家企業（以下稱為被分立企業）將部分或全部資產分離轉讓給現存或新設的企業（以下稱為分立企業），被分立企業股東換取分立企業的股權或非股權支付，實現企業的依法分立。

《59號文》第三條明確指出，企業重組的稅務處理區分不同條件分別適用一般性稅務處理規定和特殊性稅務處理規定。

一般性稅務處理

《59號文》第四條第（三）項規定股權收購的一般性稅務處理方法為：

1、被收購方應確認股權、資產轉讓所得或損失。

2、收購方取得股權或資產的計稅基礎應以公允價值為基礎確定。

3、被收購企業的相關所得稅事項原則上保持不變。

在這種稅務處理方式下，不論是使用股權支付方式還是非股權支付方式，被收購企業的虧損都不得在收購企業結轉彌補，收購企業也就無法通過收購虧損企業，減少企業稅基，進而減少稅負這種方式來進行稅務籌劃。因此，企業若是想通過以上方式減少稅負，那么就要盡量滿足特殊性稅務處理的條件。

特殊性稅務處理

《59號文》在第六條第（二）項中具體規定了股權收購的特殊性稅務處理辦法，即：

1、被收購企業的股東取得收購企業股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。

2、收購企業取得被收購企業股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。

3、收購企業、被收購企業的原有各項資產和負債的計稅基礎和其他相關所得稅事項保持不變。

特殊股權收購業務中的股權支付應視為股權的交換，與資產收購中所涉規定相同，《59 號文》第六條第（六）項明確指出了對交易中股權支付暫不確認有關資產的轉讓所得或損失，其非股權支付仍應在交易當期確認相應的資產轉讓所得或損失，并調整相應資產的計稅基礎。

為了享受特殊性稅務處理政策，進行股權收購的企業需滿足《59 號文》第五條中規定的適用條件：

1、具有合理的商業目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。該條件要求收購行為必須具有合理的商業實質，而不能僅僅以減少稅負為主要目的，如果收購完成后沒有實現任何經營管理上的協同效應而只是節約了稅款，則不能認定為具有合理商業目的，不適用特殊性稅務處理。當然，這一條件并不是說完全不允許收購企業通過收購行為來實現稅收成本的節約，在具有合理商業目的的基礎上適當的籌劃來達到節約稅款的目的，是在稅法的認可范圍之內。

2、被收購、合并或分立部分的資產或股權比例符合本通知規定的比例。

即在《59 號文》第六條第（二）項中所規定的，收購企業購買的股權不低于被收購企業全部股權的75%。在2014年出臺的《109號文》中，將《59號文》中“收購企業購買的股權不低于被收購企業全部股權的75%”調整為“股權收購，收購企業購買的股權不低于被收購企業全部股權的50%”。

3、企業重組后的連續12個月內不改變重組資產原來的實質性經營活動。該條件強調的是收購行為僅僅是資本層面的運作，而不是以改變被并購企業的生產經營為目的，相反，收購行為發生后應利用協同效應盡量提高整體企業的生產經營效率。

4、重組交易對價中涉及股權支付金額符合本通知規定比例。即在《59號文》第六條第（二）項中所規定的，收購企業在該股權收購發生時的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。

5、企業重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續12個月內，不得轉讓所取得的股權。原主要股東是原持有轉讓企業或被收購企業20%以上股權的股東，這些控股股東能對公司的生產經營產生實質性影響。這一原則限制了原股東把所得的股權支付立即變現，有利于維持公司治理結構的穩定。