信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)法規(guī)變遷史(修訂版）

2002年，信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)開始整頓，中國人民銀行頒布《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》【中國人民銀行令[2002]第7號 】（現(xiàn)已失效），其中第三條規(guī)定，信托投資公司辦理資金信托業(yè)務(wù)取得的資金不屬于信托投資公司的負(fù)債；信托投資公司因管理、運(yùn)用和處分信托資金而形成的資產(chǎn)不屬于信托投資公司的資產(chǎn)。第四條規(guī)定，信托投資公司辦理資金信托業(yè)務(wù)時(shí)應(yīng)遵守下列規(guī)定：（一）不得以任何形式吸收或變相吸收存款；（二）不得發(fā)行債券，不得以發(fā)行委托投資憑證、代理投資憑證、受益憑證、有價(jià)證券代保管單和其他方式籌集資金，辦理負(fù)債業(yè)務(wù)。

2007年3月1日，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》失效，由《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》取代，但《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》未有關(guān)于信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)的禁止性條款。與之同時(shí)頒布的《托公司管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2007年第2號】則明確信托公司不得開展負(fù)債業(yè)務(wù)。

由于我國信托公司發(fā)展早期確實(shí)開展過信托存款等負(fù)債業(yè)務(wù)，監(jiān)管部門為了明確信托機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)屬性，因此需要清理信托存款等負(fù)債業(yè)務(wù)。

2003年，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布《關(guān)于加快信托投資公司原有業(yè)務(wù)清理有關(guān)問題的通知》（銀監(jiān)通[2003]37號），對信托負(fù)債業(yè)務(wù)進(jìn)行清理，具體規(guī)定為：

各信托投資公司按照要求，對原有以負(fù)債資金辦理的信托貸款、信托投資、融資租賃和其他資金運(yùn)用業(yè)務(wù)以及委托存貸款業(yè)務(wù)進(jìn)行清理（以下簡稱原有業(yè)務(wù)），原有業(yè)務(wù)清理的重點(diǎn)是償還原辦理的信托存款。信托投資公司原辦理的委托存貸款業(yè)務(wù)，要根據(jù)每筆業(yè)務(wù)的具體情況，規(guī)范為信托業(yè)務(wù)或代理業(yè)務(wù)。

根據(jù)前述規(guī)定可知，本次清理包括原有以負(fù)債資金辦理的信托貸款、信托投資、融資租賃和其他資金運(yùn)用業(yè)務(wù)以及委托存貸款業(yè)務(wù)等原有業(yè)務(wù)。

2005年，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會再次對信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)進(jìn)行了嚴(yán)肅清理。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)信托投資公司原有負(fù)債清理及到期信托計(jì)劃清算監(jiān)管工作的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2005〕87號），其中明確規(guī)定：

為防止信托投資公司將應(yīng)清理負(fù)債轉(zhuǎn)入其他科目，防止以新負(fù)債替換老負(fù)債，各銀監(jiān)局應(yīng)將信托投資公司以賣出證券回購、賣出信貸資產(chǎn)回購方式從事的負(fù)債業(yè)務(wù)，按其業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)納入同業(yè)拆入一并考核，同業(yè)拆入（包括賣出證券回購、賣出信貸資產(chǎn)回購）不得超過信托投資公司注冊資本。信托投資公司現(xiàn)有以賣出證券回購、賣出信貸資產(chǎn)回購方式從事的負(fù)債業(yè)務(wù)余額不得再增加，應(yīng)在原回購合同到期后逐步將其壓回至規(guī)定比例內(nèi)。在原有業(yè)務(wù)清理考核過程中，各銀監(jiān)局要認(rèn)真考核，深入分析，嚴(yán)防信托投資公司以借新還舊甚至挪用信托資金等違規(guī)方式兌付清理歷史負(fù)債，確保原有負(fù)債在2005年底前真正清理完畢。

為了督促信托公司清理負(fù)債業(yè)務(wù)，同年頒布的《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)監(jiān)督管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2005年第3號】第九條甚至規(guī)定信托投資公司擔(dān)任特定目的信托受托機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具備的條件就包括：原有存款性負(fù)債業(yè)務(wù)全部清理完畢，沒有發(fā)生新的存款性負(fù)債或者以信托等業(yè)務(wù)名義辦理的變相負(fù)債業(yè)務(wù)。

2006年，監(jiān)管文件繼續(xù)重申信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會辦公廳《關(guān)于信托投資公司單一代定資金信托業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)提示的通知》【銀監(jiān)辦發(fā)[2006]134號】，其中強(qiáng)調(diào)：

信托投資公司單一代定資金信托業(yè)務(wù)的問題包括：以設(shè)立代定管理方式的單一資金信托為名變相經(jīng)營負(fù)債業(yè)務(wù)。

各銀監(jiān)局應(yīng)密切關(guān)注轄內(nèi)信托投資公司辦理單一代定資金信托業(yè)務(wù)的合規(guī)情況，要求信托投資公司辦理單一代定資金信托業(yè)務(wù)時(shí)，嚴(yán)格遵守《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，特別應(yīng)注意信托投資公司是否存在以各種方式承諾保底或最低收益，變相經(jīng)營負(fù)債業(yè)務(wù)的行為。

2007年，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布的《托公司管理辦法》【中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2007年第2號】對信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)進(jìn)行了規(guī)定，即：信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務(wù)以外的其他負(fù)債業(yè)務(wù)，且同業(yè)拆入余額不得超過其凈資產(chǎn)的20%。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外。信托公司不得以賣出回購方式管理運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)。此外，本次《托公司管理辦法》回歸信托公司本源，取消了信托公司經(jīng)營擔(dān)保業(yè)務(wù)的資質(zhì)。

在審查或設(shè)計(jì)復(fù)雜的信托業(yè)務(wù)交易結(jié)構(gòu)時(shí)，我們必須仔細(xì)考量甄別信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)。除了借鑒上述法規(guī)規(guī)定，還須明確以下事項(xiàng)：

其一，負(fù)債業(yè)務(wù)不等同于負(fù)債。根據(jù)會計(jì)的定義，負(fù)債，是指企業(yè)過去的交易或者事項(xiàng)形成的、預(yù)期會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出企業(yè)的現(xiàn)時(shí)義務(wù)。雖然負(fù)債業(yè)務(wù)會導(dǎo)致信托公司產(chǎn)生負(fù)債，但是并不能將信托公司在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的負(fù)債等同于負(fù)債業(yè)務(wù)，比如信托公司可能會因處理信托事務(wù)而負(fù)擔(dān)的債務(wù)，或因信托公司違背管理職責(zé)或者管理信托事務(wù)不當(dāng)產(chǎn)生債務(wù)，但這些債負(fù)債則不能認(rèn)定為信托公司經(jīng)營了負(fù)債業(yè)務(wù)。

其二，信托承擔(dān)合同義務(wù)與負(fù)債業(yè)務(wù)并不等同。負(fù)債業(yè)務(wù)，顧名思義，通過負(fù)債的方式經(jīng)營業(yè)務(wù)，比如銀行通過負(fù)債的方式吸收存款，然后利用存款開展貸款業(yè)務(wù)。然而，負(fù)債業(yè)務(wù)的前提是負(fù)債。信托公司因參與交易產(chǎn)生的合同義務(wù)，該合同義務(wù)只要不是由于負(fù)債而產(chǎn)生的，該義務(wù)就不能作為判斷負(fù)債的前提，畢竟合同義務(wù)與負(fù)債有本質(zhì)區(qū)別。