編者按：2020年，山東省高級人民法院執行局編發了三期執行疑難法律問題解答，對規范全省法院執行實施行為，統一執行審查標準起到了一定指導作用，反響良好。
來源：保全與執行（ID：ZhixingLaw）
執行疑難法律問題審查參考（一）——案外人執行異議專題
來源：山東高法
編者按：2020年，山東省高級人民法院執行局編發了三期執行疑難法律問題解答，對規范全省法院執行實施行為，統一執行審查標準起到了一定指導作用，反響良好。2021年始，執行局執行三庭根據當前執行工作中遇到的新情況、新問題，同時對前三期疑難問題進行系統整合，將陸續以專題形式，定期發布執行疑難法律問題參考意見，供全省法院在辦理執行案件中予以參考，以推動全省法院執行規范化、專業化水平提升。
參考意見：案外人提出執行異議，原則上應由異議標的查封、扣押或凍結法院管轄。執行案件被指定執行、提級執行、委托執行后，案外人對原執行法院查封、扣押或凍結的執行標的提出異議的，由提出異議時的執行法院管轄。受指定或者受委托的法院是原執行法院的下級法院的，由該上級法院管轄。- 2. 案外人對輪候查封、扣押、凍結的執行標的，提出排除執行異議的，法院應否受理？
參考意見：依照《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第二十六條第一款及《最高人民法院關于查封法院全部處分標的物后輪候查封的效力問題的批復》的規定，輪候查封、扣押、凍結自在先的查封、扣押、凍結解除時自動生效。人民法院對已查封、扣押、凍結的全部財產進行處分后，該財產上的輪候查封、扣押、凍結自始未產生查封、扣押、凍結的效力。因此，輪候查封并未發生實際查封的效力，案外人對輪候查封的執行標的主張實體權利要求排除執行的，應當向首查封法院提出異議。案外人向輪候查封法院提出異議的，輪候查封法院裁定不予受理，已經受理的，裁定駁回異議申請。- 3. 執行標的涉及多個執行案件而被多個法院查封，案外人向首封法院提出異議后，首封法院予以支持并解除查封。案外人持首封法院解封裁定向新首封法院請求解除查封的，新首封法院應如何處理？
參考意見：執行標的涉及多個執行案件而被多個法院查封，因不同案件中申請執行人享有的權利類型、權利優先性存在不同，案外人對執行標的享有的實體權利是否能對抗各案申請執行人的理由不同，各案申請執行人可能選擇的救濟途徑也不同。因此，案外人向新首封法院請求解除查封的，新首封法院不能直接依據首封法院解封裁定等法律文書中止執行或解除查封，仍應依照《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民事訴訟法）第二百二十七條的規定對案外人的異議進行審查。參考意見：依照《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第六條第二款規定，案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規定提出異議的，應當在異議指向的執行標的執行終結之前提出；執行標的由當事人受讓的，應當在執行程序終結之前提出。上述規定的“執行標的執行終結之前”，是指法院處分執行標的所需履行的法定手續全部完成之前。對于不動產、法律規定需要登記的動產或者其他財產權，是指協助辦理過戶登記的通知書送達之前。如后續需要騰退房屋的，可以放寬至房屋騰退交付之前；對于其他動產或者銀行存款類財產，是指交付或者撥付給申請執行人之前。“執行程序終結之前”，是指申請執行人請求強制執行的權利已得到全部實現或執行程序已經完全終結，即相關執行案件符合民事訴訟法第二百五十七條以及《最高人民法院關于執行案件立案、結案若干問題的意見》第十四條、第十七條規定的結案條件，但終結本次執行程序和當事人因長期履行達成的執行和解協議而終結執行的除外。- 5. 執行依據為生效仲裁裁決時，案外人的執行異議系針對執行依據指定交付的特定物提出的，對該異議應否受理？
參考意見：民事訴訟法第二百二十七條確立了案外人提出的異議與原判決、裁定有關時，按照審判監督程序救濟的原則。當執行依據是生效仲裁裁決，且案外人的異議指向仲裁裁決內容時，案外人則無法通過該條賦予的救濟途徑予以救濟。在該種情形下，案外人異議不符合民事訴訟法第二百二十七條規定的條件，應裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回申請。同時，告知案外人可以依照《最高人民法院關于人民法院辦理仲裁裁決執行案件若干問題的規定》的相關規定，向執行法院申請不予執行仲裁裁決予以救濟。- 6. 法院生效判決已判決涉案標的屬于申請執行人所有并應予交付，案外人又以涉案標的屬其所有為由提出執行異議的，法院是否應當受理？
參考意見：法院生效判決已判決涉案標的屬于申請執行人所有并應予交付，案外人又以涉案標的屬其所有為由提出排除交付的執行異議，其異議目的并非排除執行，而是排除、否定生效判決，對其提出的異議應裁定駁回。- 7. 法院生效判決確認申請執行人對涉案房產享有抵押權，在執行抵押房產過程中，案外人以其在抵押登記之前購買了抵押房產，享有實體權利為由提起執行異議，法院是否應當受理？
參考意見：在此情況下，如果案外人以其在抵押登記之前購買了抵押房產，享有優先于抵押權的權利為由提起執行異議，但不否認抵押權人對抵押房產的優先受償權，其異議的目的是排除執行，而并非排除、否定生效判決，其提出的異議法院應予以受理。如果案外人否認抵押權人對抵押房產的優先受償權，其異議的目的是排除、否定生效判決，對其提出的異議應裁定駁回。- 8. 法院生效判決確認申請執行人對涉案房產享有抵押權，在執行過程中，涉案房產買受人提出案外人異議，但不否認抵押權人對抵押房產的優先受償權的，法院受理后應如何審查？
參考意見：《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條、第二十九條系第二十七條規定的“法律、司法解釋另有規定”的情形，法院不應簡單以申請執行人對執行標的享有對抗案外人的擔保物權為由駁回案外人的異議請求，而應當審查該異議是否符合《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條、第二十九條的規定。- 9. 法院生效判決確認申請執行人對涉案建設工程價款享有優先受償權，在執行過程中，涉案房屋買受人以對強制執行的房屋享有實體權利為由提起案外人異議，法院是否應當受理？
參考意見：在此情況下，房屋買受人對強制執行的房屋提起案外人異議，請求確認其對案涉房屋享有可以排除強制執行的民事權益，但不否定原生效判決確認的債權人所享有的建設工程價款優先受償權，其異議的目的是排除執行，而并非排除、否定生效判決，其提出的異議法院應予以受理。如果案外人否認申請執行人對涉案建設工程價款享有優先受償權，其異議的目的是排除、否定生效判決，對其提出的異議應裁定駁回。- 10. 案外人以對執行標的享有擔保物權為由提出排除執行異議，應否按案外人異議程序審查？
參考意見：案外人基于擔保物權形成的優先受償權提出執行異議，請求排除對執行標的處分行為的，除法律以及司法解釋另有規定外，適用民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查，原則上裁定駁回異議，告知其直接就抵押或質押等擔保物的變價款主張優先受償權。但該處分行為會導致案外人享有的質權、留置權喪失或案外人優先受償權的實現受到實質性損害的，應適用民事訴訟法第二百二十七條規定審查。對執行財產享有擔保物權，但未取得執行依據的債權人申請參與分配的，僅對其主張的權利及證據材料進行形式審查，原則上應準予其參與分配。被執行人及其他債權人對案外人的優先權、擔保物權的真實性、優先受償順位和比例產生異議的，適用執行分配方案異議程序處理。- 11. 案外人以其對特戶、封金、保證金享有質權為由提出執行異議，請求解除對案涉賬戶或款項的查封、凍結措施的，法院應適用何種程序予以審查？
參考意見：案外人以其對特戶、封金、保證金享有質權為由提出執行異議，請求解除對案涉賬戶或款項的查封、凍結措施的，適用民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查，并裁定不予支持。但案外人以其對特戶、封金、保證金享有質權為由，請求實現質權并要求解除查封或凍結措施或請求不得扣劃的，應依照民事訴訟法第二百二十七條規定進行審查。同時具備下列情形的，應予支持：（1）具備質押合意，案外人與出質人訂立了書面質押合同；（2）賬戶特定化，即爭議賬戶名稱與擔保協議約定的賬號名稱一致，并且該賬戶僅為擔保所用，未作其他結算；（3）該賬戶內的資金已經移交給案外人實際控制或者占有；（4）擔保協議約定質權人在特定情形下有權止付、扣收，且該特定情形已實際發生。- 12. 被執行人是房地產開發企業時，商品房買受人能否適用《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條排除執行？
參考意見：《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條系普適性條款，對于所有類型的被執行人均可適用，第二十九條是專門針對被執行人為房地產開發企業而規定的特別條款，二者是一般規定和特別規定的關系，并非相互排斥，商品房買受人可以選擇適用《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條或二十九條排除執行。- 13. 承租人以享有租賃權為由阻止執行標的轉讓、交付的，應否作為案外人執行異議案件立案受理？
參考意見：《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第二十八條第二款規定， 拍賣財產上原有的租賃權及其他用益物權，不因拍賣而消滅，但該權利繼續存在于拍賣財產上，對在先的擔保物權或者其他優先受償權的實現有影響的，人民法院應當依法將其除去后進行拍賣。《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第二十四條規定，被執行人就已經查封、扣押、凍結的財產所作的移轉、設定權利負擔或者其他有礙執行的行為，不得對抗申請執行人。根據上述規定，承租人基于執行標的被抵押或查封前與被執行人訂立的租賃合同提出執行異議，請求在租賃期內阻止執行標的轉讓、交付的，應適用民事訴訟法第二百二十七條的規定，作為案外人執行異議案件受理。承租人基于執行標的被抵押或查封后與被執行人訂立的租賃合同提出執行異議的，適用民事訴訟法第二百二十五條規定進行審查。承租人請求在租賃期內停止對執行標的的處置或者阻止執行標的轉讓、交付的，不予支持。- 14. 案外人基于以房抵債協議對被執行房產提起案外人異議的，應如何處理？
參考意見：對于案外人與被執行人的債務清償期屆滿，在查封前已經與被執行人簽訂合法有效的以房抵債協議并實際合法占有被執行房屋，且不存在規避執行或逃避債務等情形的，可以參照適用《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題規定》第二十八條的規定予以審查。如案外人系建設工程承包人或實際施工人，其與被執行人之間存在真實的建設工程承包合同，案外人享有的工程價款與抵債標的的價值相當，且工程款清償期已經屆滿，案外人基于建設工程價款與被執行人訂立合法有效的以物抵債協議，主張其已支付相應對價，請求排除強制執行的，一般應予支持。- 15. 執行依據確定的債務人為夫妻一方，夫妻另一方對被執行人名下的財產主張權利，或者對登記在其名下的財產是否系共同財產或其份額提出案外人異議，請求排除執行的，法院應如何審查？
參考意見：執行依據確定的債務人為夫妻一方，夫妻另一方對被執行人名下的財產主張權利，或者對登記在其名下的財產是否系共同財產或其份額提出案外人異議，請求排除執行的，法院應適用民事訴訟法第二百二十七條進行審查。參考意見：案外人對執行標的提出執行異議的，應當就其對執行標的享有足以排除強制執行的民事權益承擔舉證責任，包括但不限于執行標的轉讓或受讓的相關合同的訂立與履行情況、資金往來情況以及其他與執行標的相關的基礎性法律關系的證據等。被執行人承認案外人的權利主張的，不能免除案外人的舉證責任。- 17. 案外人針對執行行為提出異議，但執行異議裁定錯誤告知當事人提起執行異議之訴的，當事人提起訴訟被駁回起訴的，應如何救濟？
參考意見：案外人針對執行行為提出異議，執行異議裁定本應適用民事訴訟法第二百二十五條，卻錯誤適用了第二百二十七條，并交代了當事人提起訴訟的權利。當事人提起訴訟被駁回起訴的，可對執行異議裁定申請執行監督；法院亦可依職權啟動執行監督程序進行糾正。
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原標題：
高院關于案外人執行異議的17個重大關鍵問題的答復|保全與執行
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