基礎設施REITs試點項目申報規(guī)則簡析

根據(jù)《申報通知》，試點項目應位于重點地區(qū)，屬于重點行業(yè)或產(chǎn)業(yè)園，且不能是房地產(chǎn)項目。

《申報通知》延續(xù)了《試點通知》對試點項目所在地區(qū)的規(guī)定：

優(yōu)先支持位于《京津冀協(xié)同發(fā)展規(guī)劃綱要》、《河北雄安新區(qū)規(guī)劃綱要》、《長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃綱要》、《粵港澳大灣區(qū)發(fā)展規(guī)劃綱要》、《長江三角洲區(qū)域一體化發(fā)展規(guī)劃綱要》、《海南自由貿易港建設總體方案》等國家重大戰(zhàn)略區(qū)域范圍內的基礎設施項目。支持位于國務院批準設立的國家級新區(qū)、國家級經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)范圍內的基礎設施項目。

《申報通知》提出優(yōu)先支持基礎設施補短板項目，鼓勵新型基礎設施項目開展試點，在《試點通知》的基礎上對重點行業(yè)作出了如下更為明確的列舉，且新增列舉了信息網(wǎng)絡等新型基礎設施的具體類型（下列第（5）、（6）和（7）項）：

《申報通知》延續(xù)了《試點通知》中有關鼓勵國家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)集群、高科技產(chǎn)業(yè)園、特色產(chǎn)業(yè)園等開展試點的規(guī)定，并提出更為具體的條件：

《申報通知》對基礎設施REITs試點項目還提出了其他基本條件要求，該等要求基本延續(xù)了《試點通知》及中國證監(jiān)會于2020年4月30日公布的《公開募集基礎設施證券投資基金指引（試行）》（征求意見稿）（以下簡稱“《指引》”）的相關規(guī)定：

上述規(guī)定雖基本延續(xù)了《試點通知》和《指引》的規(guī)定，但也有新的變化。例如，除項目所有權、特許經(jīng)營權之外，“運營收費權”也可以作為基礎資產(chǎn)，且明確未來3年凈現(xiàn)金流分派率原則上不低于4%。此外，不同于《指引》中有關基礎設施項目應當不存在他項權利設定的要求，《申報通知》允許試點項目存在他項權利設定，但應當在申報時所提交的基本情況材料中說明“附著債務等他項權利的可處置性”。

但是上述規(guī)定中也存在不明確之處，即本次新增的“相關股東已協(xié)商一致同意轉讓”應如何理解。如基礎設施項目股權結構復雜，涉及多方股東，是否要求全體股東一致同意？抑或是按照項目公司章程，二分之一或三分之二同意即可轉讓？對此并不能從《申報通知》中明確作出判斷。

《申報通知》提出試點項目應滿足以下政策要求：

《申報通知》提出“基礎設施項目手續(xù)依法合規(guī)是試點工作順利開展的必要前提”，并要求提交有關試點項目依法依規(guī)取得固定資產(chǎn)投資管理相關手續(xù)情況的材料?！渡陥笸ㄖ钒凑枕椖繌牧㈨椀娇⒐さ牧鞒塘信e了四類重要手續(xù)：

關于立項文件，根據(jù)《政府投資條例》、《企業(yè)投資項目核準和備案管理條例》，政府采取直接投資方式、資本金注入方式投資的項目，項目單位應當取得投資主管部門對項目建議書、可行性研究報告、初步設計的審批文件。對關系國家安全、涉及全國重大生產(chǎn)力布局、戰(zhàn)略性資源開發(fā)和重大公共利益等項目，項目單位應當取得投資主管部門對項目申請書的核準文件。其余企業(yè)投資項目，項目單位應當取得項目備案證明。

該類手續(xù)主要包括《建設用地規(guī)劃許可證》、《建設工程規(guī)劃許可證》和《建筑工程施工許可證》，以及環(huán)保部門對環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的審批意見或經(jīng)備案的環(huán)境影響登記表。

此外，就規(guī)劃、用地、環(huán)保、施工方面，項目可能還涉及以下重要手續(xù)：

建設用地預審與選址意見書。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《關于以“多規(guī)合一”為基礎推進規(guī)劃用地“多審合一、多證合一”改革的通知》，需立項批準、核準的建設項目，以劃撥方式提供國有土地使用權的，建設單位應當取得自然資源主管部門核發(fā)的建設用地預審與選址意見書。

國家發(fā)改委審核或報國務院審核的固定資產(chǎn)項目，還需要根據(jù)《重大固定資產(chǎn)投資項目社會穩(wěn)定風險評估暫行辦法》取得社會穩(wěn)定風險評估審查意見。

根據(jù)《建設工程質量管理條例》、《國務院辦公廳關于全面開展工程建設項目審批制度改革的實施意見》，建設單位應取得施工圖審查意見。涉及人防工程異地建設的，還應取得人防主管部門的批準并繳納易地建設費。

關于竣工文件，雖然《申報通知》僅列舉了竣工驗收報告，但竣工驗收方面除竣工驗收報告外，還涉及規(guī)劃、土地、消防、人防、檔案等專項驗收，建設單位應取得專項驗收意見或聯(lián)合驗收意見。

除前述通用的手續(xù)外，不同項目還涉及特殊的手續(xù)要求。例如根據(jù)《固定資產(chǎn)投資項目節(jié)能審查辦法》，除年綜合能源消費量不滿1000噸標準煤，且年電力消費量不滿500萬千瓦時的固定資產(chǎn)投資項目，以及用能工藝簡單、節(jié)能潛力小的行業(yè)的固定資產(chǎn)投資項目外，建設單位應當取得節(jié)能審查機關出具的節(jié)能審查意見。此外，某些項目經(jīng)營業(yè)務還需要取得特別許可；如數(shù)據(jù)中心項目涉及經(jīng)營增值電信業(yè)務的，應按規(guī)定取得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可；港口項目涉及海域使用權或岸線使用相關審批；某些項目如需從江河湖泊或者地下取用水資源，還需要辦理取水許可證等

《申報通知》還明確了固定資產(chǎn)投資手續(xù)相關的法律適用規(guī)則，即應以手續(xù)辦理時的法律法規(guī)、規(guī)章制度、國家政策等為依據(jù)，判定相關手續(xù)的合法合規(guī)性。由于我國固定資產(chǎn)投資相關規(guī)定經(jīng)歷了多次重大改革，且在“放、管、服”的改革原則下不斷更新簡化，因此對項目手續(xù)的審查應結合歷史背景進行判斷。例如，節(jié)能審查首次規(guī)定于2010年11月生效的《固定資產(chǎn)投資節(jié)能評估和審查暫行辦法》中，因此在2010年11月前的項目，不適用節(jié)能審查。再如，2019年3月發(fā)布的《國務院辦公廳關于全面開展工程建設項目審批制度改革的實施意見》提出將消防、人防、技防等技術審查并入施工圖設計文件審查，相關部門不再進行技術審查，但在此之前的項目應分別就各專項取得主管部門的設計審查意見。

根據(jù)《申報通知》及其附件，回收資金的用途應滿足如下要求：

籌集的資金往往用于收購項目公司的股權或股東對項目公司的債權。對回收資金的用途進行限定是否合理或必要，有待商榷。實踐中，如何監(jiān)督原股東回收資金后按照上述用途使用資金尚不明確。有待出臺進一步的細則。

《申報通知》在《試點通知》的基礎上，對《試點通知》并未展開討論的PPP項目作出了進一步規(guī)定如下：

上述規(guī)定一方面明確了PPP項目合規(guī)審查適用當時法律、法規(guī)、規(guī)定的原則，另一方面強調了試點項目應以使用者付費為主（而不是政府付費或混合付費為主），包括按照穿透原則實質為使用者付費的情形，例如城市污水和生活垃圾處理項目。但是就何種付費比例構成“使用者付費為主”，尚未明確。

《申報通知》提出國資項目應符合國有資產(chǎn)轉讓的規(guī)定（主要涉及資產(chǎn)評估、進場交易等），外資項目應符合國家利用外資有關法律法規(guī)情況（主要涉及外商投資負面清單、鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄、相關審批等）。

《申報通知》還對試點項目申報的程序和材料做出了具體規(guī)定。申報程序方面，發(fā)起人向項目所在地省級發(fā)改委報送申請材料，由省級發(fā)改委審批；擬整合跨地區(qū)多項目一次性發(fā)行REITs產(chǎn)品的，向注冊地省級發(fā)改委申請，由注冊地省級發(fā)改委對總體方案進行審查，由各項目所在地省級發(fā)改委分別對本地區(qū)項目進行審查。省級發(fā)改委對試點項目審查無異議的，應向國家發(fā)改委出具無異議專項意見。

材料方面，發(fā)起人應就試點項目準備基本情況材料、合規(guī)情況材料及證明材料。其中需要注意的是，證明材料中要求律師事務所就項目權屬和資產(chǎn)范圍、項目合法合規(guī)性、轉讓行為合法性等出具法律意見書（向國家發(fā)展改革委正式申報前出具即可）。

《申報通知》明確了基礎設施REITs在發(fā)改委項目申報環(huán)節(jié)的具體要求，我們也期待其在證監(jiān)會環(huán)節(jié)的報審規(guī)則（即已經(jīng)完成意見征求的《指引》）盡快正式發(fā)布。