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    刑事退贓、退賠程序不能彌補受害人損失的,怎么辦?

    保全與執行 保全與執行
    2021-07-29 10:20 3453 0 0
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    作者:李舒李營營郭勒洋

    來源:保全與執行(ID:ZhixingLaw)

    可以向罪犯之外的其他其他民事主體提起民事訴訟

    閱讀提示:根據根據《刑事訴訟法》及其司法解釋,對于退贓退賠案件,被害人不能提起附帶民事訴訟。可是,若退贓、退賠程序不足以彌補被害人損失,被害人是否有其他救濟途徑呢?本文將結合數個典型案例展開討論。

    裁判要旨

    刑事訴訟中的追贓和責令退賠程序不影響受害?通過民事訴訟程序向被告?之外的其他民事主體主張民事權利。

    案情簡介

    1. 一審原告周某受光?銀?珠海分?的理財部經理蘭某蒙蔽,購買了中匯盈信公司某理財產品。

    2. 生效刑事判決書認定蘭某、中匯盈信公司等構成?法吸收公眾存款罪,判決向周某發還退繳贓款。

    3. 由于未能彌補全部損失,周某起訴光?銀?珠海分?,主張其疏于內部管理,具有過錯,應承擔賠償責任。

    4. 一、二審法院均認為,原告周某訴請的損失已在?效刑事判決中得到處理,應當通過刑事判決的執?和追贓程序解決,最終裁定駁回周某起訴。周某不服,向廣東高院申請再審。

    5. 廣東高院作出(2020)粵民再77號裁定書,認定周某提起的本案訴訟屬于?民法院可直接受理的民事訴訟范圍,撤銷一二審裁定,指令一審法院重新審理。

    裁判要點及思路

    本案審查的焦點問題是:在刑事案件已判決退賠的情況下,周某作為刑事案件的被害?要求光大銀?珠海分行賠償其相應的經濟損失是否具有民事可訴性。

    周某認為光大銀?珠海分?作為用人單位,應對其因內部?融秩序管理混亂給周某造成的經濟損失承擔侵權賠償責任。由此可見,周某與光?銀?珠海分?之間形成的侵權法律關系與涉案相關刑事案件被告?向社會不特定對象實施非法吸收公眾存款犯罪行為應屬于不同的法律關系,即不屬于同?事實。?且刑事訴訟中的追贓和責令退賠程序僅解決受害?與被告?之間的財產返還和賠償問題,并不影響受害?通過民事訴訟程序向被告?之外的其他民事主體主張民事權利,因此,周某提起的本案訴訟應屬于人民法院可直接受理的民事訴訟范圍。

    實務要點總結

    北京云亭律師事務所唐青林律師、李舒律師的專業律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題,有豐富的實踐經驗。大量辦案同時還總結辦案經驗出版了《云亭法律實務書系》,本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務所戰斗在第一線的專業律師,具有深厚理論功底和豐富實踐經驗。該書系的選題和寫作體例,均以實際發生的案例分析為主,力圖從實踐需要出發,為實踐中經常遇到的疑難復雜法律問題,尋求最直接的解決方案。

    1. 刑事退贓、退賠程序不能彌補受害人損失,受害人可以向罪犯之外的其他民事主體提起民事訴訟。這符合《九民紀要》第一百二十八條關于“刑民分離”的審理思路,以及《最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》第八條關于“根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條第一款的規定,被害人對本《規定》第二條因單位犯罪行為造成經濟損失的,對第四條、第五條第一款、第六條應當承擔刑事責任的被告人未能返還財物而遭受經濟損失提起附帶民事訴訟的,受理刑事案件的人民法院應當依法一并審理。被害人因其遭受經濟損失也有權對單位另行提起民事訴訟。若被害人另行提起民事訴訟的,有管轄權的人民法院應當依法受理”的規定,且有大量類似判決予以支持。

    2. 受害人不得就退贓、退賠未彌補的損失,對刑事判決中的罪犯另行提起民事訴訟。罪犯退贓退賠已經過生效的刑事判決處理,受害人又針對罪犯另行提起民事訴訟,屬于針對同一事實、同一理由的重復起訴,人民法院應當駁回。

    3. 在刑事判決書未寫明追繳或者責令退賠的具體內容的情況下,存在允許受害人向罪犯另行提起民事訴訟的可能。該判決意見來源于最高法院(2017)最高法民申4094號裁定書(詳見延伸閱讀)。但由于未檢索到其他類似判決或裁定,實踐中應當謹慎對待此類案情。

    (我國并不是判例法國家,本文所引述分析的判例也不是指導性案例,對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時,尤其需要注意的是,司法實踐中,每個案例的細節千差萬別,切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務所執行業務部對不同案件裁判文書的梳理和研究,旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角,并不意味著北京云亭律師事務所執行業務部對本文案例裁判觀點的認同和支持,也不意味著法院在處理類似案件時,對該等裁判規則必然應當援引或參照。)

    相關法律規定

    《最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》
    第八條  根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條第一款的規定,被害人對本《規定》第二條因單位犯罪行為造成經濟損失的,對第四條、第五條第一款、第六條應當承擔刑事責任的被告人未能返還財物而遭受經濟損失提起附帶民事訴訟的,受理刑事案件的人民法院應當依法一并審理。被害人因其遭受經濟損失也有權對單位另行提起民事訴訟。若被害人另行提起民事訴訟的,有管轄權的人民法院應當依法受理。
    《全國法院民商事審判工作會議紀要》
    第一百二十八條  同一當事人因不同事實分別發生民商事糾紛和涉嫌刑事犯罪,民商事案件與刑事案件應當分別審理,主要有下列情形:
    (1)主合同的債務人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪,債權人請求擔保人承擔民事責任的;
    (2)行為人以法人、非法人組織或者他人名義訂立合同的行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪,合同相對人請求該法人、非法人組織或者他人承擔民事責任的;
    (3)法人或者非法人組織的法定代表人、負責人或者其他工作人員的職務行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪,受害人請求該法人或者非法人組織承擔民事責任的;
    (4)侵權行為人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪,被保險人、受益人或者其他賠償權利人請求保險人支付保險金的;
    (5)受害人請求涉嫌刑事犯罪的行為人之外的其他主體承擔民事責任的。
    審判實踐中出現的問題是,在上述情形下,有的人民法院仍然以民商事案件涉嫌刑事犯罪為由不予受理,已經受理的,裁定駁回起訴。對此,應予糾正。

    法院判決

    以下為法院在裁判文書 “本院認為”部分就此問題發表的意見:

    本院再審認為,本案審查的焦點問題是:在刑事案件已判決退賠的情況下,周某作為刑事案件的被害?要求光?銀?珠海分?賠償其相應的經濟損失是否具有民事可訴性。根據本案查明的事實,光?銀行珠海分行并非刑事案件的犯罪主體,故不存在通過刑事訴訟程序向光?銀?珠海分?追繳或者責令退賠的情形。?本案,周某是以光?銀?珠海分?儲戶的身份,認為蘭某是利?光?銀?珠海分?的平臺和?作場所,并在工作時間蒙蔽客戶兜售非本企業受托的理財產品,給其造成巨?經濟損失;?光?銀行珠海分?作為用人單位對?作?員這種非法兜售理財產品的?為監管不到位,故應對其因內部金融秩序管理混亂?造成周某的經濟損失承擔過錯賠償責任,因而對光?銀?珠海分?提起本案侵權之訴。由此可見,周某與光?銀?珠海分行之間形成的侵權法律關系與涉案相關刑事案件被告?向社會不特定對象實施?法吸收公眾存款犯罪?為應屬于不同的法律關系,即不屬于同?事實。?且刑事訴訟中的追贓和責令退賠程序僅解決受害?與被告?之間的財產返還和賠償問題,并不影響受害?通過民事訴訟程序向被告?之外的其他民事主體主張民事權利,因此,周曉南提起的本案訴訟應屬于?民法院可直接受理的民事訴訟范圍,且符合《中華?民共和國民事訴訟法》第?百??九條規定的起訴條件。據此,?、?審法院裁定駁回周某的起訴和上訴不當,本院依法予以糾正。周某請求撤銷?、?審裁定并對本案繼續審理的再審申請理由成?,本院予以采納。

    案件來源

    《周曉南、中國光?銀?股份有限公司珠海分?侵權責任糾紛再審民事裁定書》【(2020)粵民再77號】

    延伸閱讀

    在檢索大量類案的基礎上,云亭律師總結相關裁判規則如下,供讀者參考:

    1. 刑事退贓、退賠程序不能彌補受害人損失,受害人向罪犯另行提起民事訴訟的,人民法院應當駁回起訴。

    案例1:《蘭利、中信銀行股份有限公司信用卡中心信用卡糾紛再審民事裁定書》【(2020)粵03民再26號】

    法院認為,本院再審認為,本案爭議焦點為中信銀行的起訴是否應當受理。蘭利透支中信銀行信用卡的行為已經生效刑事判決認定構成信用卡詐騙罪。根據《中華人民共和國刑法》第六十四條規定,犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對受害人的合法財產,應當及時返還。《最高人民法院關于適用刑法第六十四條有關問題的批復》進一步明確,追繳或者退賠的具體內容,應當在判決主文中寫明;受害人提起附帶民事訴訟,或者另行提起民事訴訟請求返還被非法占有、處置財產的,人民法院不予受理。因此,中信銀行對于蘭利的信用卡欠款,應當通過刑事追繳或退賠途徑處理,中信銀行在另案刑事判決生效后又向一審法院起訴要求蘭利償還信用卡欠款,依法應當不予受理。綜上,一審法院受理本案有誤,本院依法撤銷一審判決并駁回中信銀行的起訴。

    案例2:《王慶紅韓菲民間借貸糾紛再審審查與審判監督民事裁定書》【(2020)冀民申285號】

    法院認為,王慶紅向白偉、韓菲二人出借款項的行為,已經(2015)復刑初字第76號刑事判決以及(2017)冀04刑終175號刑事判決審理,并認定白偉、韓菲構成集資詐騙罪,判處二人相應刑罰,白偉、韓菲犯罪所得責令退賠。因此,原審法院駁回王慶紅的起訴,并無不當。

    2. 受害人通過刑事判決追繳或者退賠的數額不明確、不具體。在通過刑事追贓、退賠不能彌補受害人全部損失的情況下,人民法院受理受害人提起的民事訴訟并無不當。

    案例3:《溫顏擎、邢野財產損害賠償糾紛再審審查與審判監督民事裁定書》【(2017)最高法民申4094號】

    最高法院認為,邢野、溫顏擎、申海霞以簽訂合作協議的方式騙取被害單位沈陽欣桑達電子有限公司、被害人李晶943萬元,該案雖經生效刑事判決認定邢野、溫顏擎、申海霞犯合同詐騙罪,并在邢野、溫顏擎、申海霞刑事判決主文中寫明“案發后扣押的贓款、贓物返還被害人,其余贓款、贓物繼續追繳",但刑事判決主文并未寫明追繳或者責令退賠的具體內容,亦未明確刑事判決前是否存在已經發還被害人財產的問題,李晶通過刑事判決追繳或者退賠的數額不明確、不具體。根據本案一、二審法院查明事實,到目前為止,案涉刑事案件經追贓僅返還李晶一輛奧迪車價值60萬元,其余損失未經刑事追贓途徑返還或追繳。在本院組織詢問過程中,李晶提供相關證據證明因刑事案件存在多個受害人且李晶已獲得了一輛奧迪車,故李晶未能參與分配刑事案件執行程序中查扣的溫顏擎的財產140萬元,溫顏擎也未履行《賠償協議》約定的500萬元賠償,李晶已另行提起民事訴訟主張該500萬元賠償且已得到法院生效判決支持;同時,《賠償協議》明確約定該協議項下的500萬元賠償不影響李晶其他損失的賠償,而李晶通過刑事追贓未能彌補其被詐騙的損失。在通過刑事追贓、退賠不能彌補李晶全部損失的情況下,賦予被害人李晶向人民法院另行提起民事訴訟的權利,有利于最大限度地保護被害人的合法權益,刑事判決與民事判決對于保護被害人的合法權益是相互補充的,并未加重溫顏擎等人的賠償責任,人民法院受理李晶提起的民事訴訟并無不當。

    3. 刑事退贓、退賠程序不能彌補受害人損失,受害人可以向罪犯之外的其他共同責任人提起民事訴訟。

    案例4:浙江凱喜雅國際股份有限公司連云港市舜禧貿易有限公司買賣合同糾紛二審民事判決書【(2020)浙01民終6614號】

    法院認為,孫志遠等人的犯罪行為是造成凱喜雅公司貨款損失的根本原因。而舜禧公司作為孫志遠等人實施犯罪行為的平臺,在案涉資金流轉過程中,高達數千萬元資金被孫志遠等人非法截留使用;正大公司作為舜禧公司的銷售代理與凱喜雅公司簽訂案涉《購銷合同》,并從中收取手續費,舜禧公司與正大公司的上述行為均在客觀上促成了孫志遠等人騙取凱喜雅公司貨款的犯罪行為,對凱喜雅公司的貨款被騙存在一定過錯,但凱喜雅公司在未收到正本火車或集裝箱運輸大票等合同約定的付款材料的情況下即支付全額貨款,未盡基本的審查和注意義務,致使貨款被孫志遠等人騙取,自身履行合同存在嚴重瑕疵和重大過錯,據此,根據案涉合同的簽訂、履行情況,以及各方行為與凱喜雅公司損失之間的因果關系、過錯程度,本院酌情確定舜禧公司、正大公司應對凱喜雅公司的案涉10605168元貨款經刑事追贓程序追索不成的損失部分各在5%,即530258元范圍內承擔補充賠償責任。綜上,凱喜雅公司的部分上訴理由成立,本院對其上訴請求合理部分予以支持。

    案例5:鎮江潤航化?貿易有限公司、江蘇?航電?貿易有限公司買賣合同糾 紛再審審查與審判監督民事裁定書【(2021)魯民申1581號】

    盡管胡壘的犯罪?為進?刑事訴訟,法院也就胡壘詐騙犯罪作出了?效刑事判決,并通過追贓和退賠的?式,將部分詐騙款項退還給了犯罪?為被害單位錦?源公司,錦?源公司原審中也明示將該部分款項予以扣除,但原審繼續審理本案民事訴訟并不違反法律規定。

    案例6:《董付紅與新?活集團(中國)有限公司委托合同糾紛?審民事判決書》【(2021)魯01 民終2540號】

    法院認為,董付紅在本案要求退還其投資款及利息的主體并?集資詐騙?,?系新?活公司,本案事實雖與張某某集資詐騙的違法犯罪?為有關聯,但(2018)魯0126刑初89號刑事判決并未認定新?活公司參與了張某某的違法犯罪?為,故董付紅向新?活公司提起民事訴訟并?不當。

    4. 共同責任人承擔民事責任,刑事被害人的民事權益得到全部救濟的,民事案件的共同責任人有權向罪犯追償,贓款應退還給該共同責任人。

    案例7.《中國中輕國際控股公司、中國遠大集團有限責任公司進出口代理合同糾紛再審審查與審判監督民事裁定書》【(2017)最高法民申1914號】

    最高法院認為,在民刑交叉案件中,由于救濟的法益不同、責任形式不同,刑事案件與民事案件對于刑事被害人或者民事權利人的救濟方式并不相同。在刑事判決明確進行追贓,民事判決判決責任人承擔民事責任的情形下,應對追贓與民事責任的認定和執行進行協調。在民事案件審理過程中,追贓款應從民事責任人賠償范圍內進行扣減。在執行過程中,執行法院應結合民事責任、刑事責任的認定,確定民事責任人應承擔的民事責任范圍和贓款的退還對象,避免民事權利人(刑事被害人)雙重受償。在民事案件已經執行完畢、刑事被害人的民事權益得到全部救濟的情形下,因罪犯是民事責任的最終責任人,民事案件的責任人承擔完民事責任后有權向罪犯追償,因此,贓款應退還給民事責任人。本案中,中輕公司已全部履行本案項下全部給付義務,故案涉追贓款應給付中輕公司。一二審法院未明確該事項雖存在不當,但該不當不影響本案實體審理結果。

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      蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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