三分鐘搞透，地產(chǎn)并購中的增資擴(kuò)股

“芽總，收并購項目中，關(guān)于增資擴(kuò)股的優(yōu)劣勢、特性能不能詳細(xì)講一下”。行吧，安排！

開篇前，新芽覺得關(guān)于增資擴(kuò)股的優(yōu)勢，最需要大家記住的就是以下幾點(diǎn)：

1）節(jié)稅明顯——時間換空間；

2）增資資金可用于項目開發(fā)；

3）增資獲得的股權(quán)干凈安全——不繼承原股東債務(wù)與風(fēng)險；

4）可構(gòu)成國有企業(yè)進(jìn)場交易特例。

下文將為大家逐一講解：

什么是公允增資、不公允增資？

目標(biāo)公常常會出現(xiàn)凈資產(chǎn)與注冊資本金不一致的情況下。

根據(jù)資產(chǎn)凈值進(jìn)行增資叫做公允增資；

不按照資產(chǎn)凈值標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行增資叫做非公允增資。實(shí)踐中一般是按照注冊資本金標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行增資。

交易主體不同——

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是目標(biāo)公司原股東將持有的目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人的行為，是發(fā)生在新老股東之間的交易；增資是投資人與目標(biāo)公司之間的交易。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，目標(biāo)公司的注冊資本并不發(fā)生改變。在增資模式下，目標(biāo)公司的注冊資本增加。

資人對目標(biāo)公司的權(quán)利義務(wù)來源不同——

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，投資人的股東地位來源于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東，投資人在繼受取得目標(biāo)公司股東身份的同時，也繼承原股東在目標(biāo)公司的權(quán)利和義務(wù)；在增資模式下，投資人對目標(biāo)公司權(quán)利義務(wù)由增資協(xié)議進(jìn)行約定，與原股東對目標(biāo)公司的權(quán)利義務(wù)及其履行情況無關(guān)。

對原股東出資瑕疵的責(zé)任不同——

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，若股東將存在出資不實(shí)等瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人，且投資人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，則應(yīng)就原股東的出資瑕疵向目標(biāo)公司承擔(dān)連帶責(zé)任；在增資模式下，投資人對項目公司原股東的出資義務(wù)的履行情況則無須承擔(dān)連帶責(zé)任。

內(nèi)部決議程序不同——

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意并需保證其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)；在增資模式下，增資方案由董事會制定，增資決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；同時，增資情況下也需保證原股東對增資的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)。

涉稅情況不同——

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，股東獲得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的溢價增值部分應(yīng)繳納個人或企業(yè)所得稅。在增資模式下，由于增資款屬于股權(quán)投資用于企業(yè)發(fā)展，并非目標(biāo)公司盈利或者收益，原股東也并未獲取收益，因此，投資人、目標(biāo)公司及其原股東在該環(huán)節(jié)無須繳稅所得稅。

屬于新增股本，安全性高——

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的模式下，投資人可能需就所受讓股權(quán)的原持有人瑕疵出資的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，若目標(biāo)股權(quán)原持有人存在債務(wù)糾紛還可能導(dǎo)致目標(biāo)股權(quán)被質(zhì)押、凍結(jié)，從而影響交易的完成；

而在增資收購中，因增資行為取得的目標(biāo)公司股權(quán)屬于原始取得而非繼受取得，因此，目標(biāo)公司原股東的出資瑕疵及債權(quán)債務(wù)糾紛均不會影響到增資方權(quán)益。且即使原股東持有的股權(quán)上設(shè)置了質(zhì)押權(quán)，因被質(zhì)押的股權(quán)對應(yīng)的出資額并未發(fā)生變化，因此該質(zhì)押權(quán)的存在也不影響增資的進(jìn)行。

增資后股權(quán)轉(zhuǎn)讓對稅負(fù)的降低——

股權(quán)收購?fù)婕暗礁哳~的溢價，這部分股權(quán)溢價對應(yīng)著大量的所得稅。因增資過程中不涉及流轉(zhuǎn)稅、所得稅、土地增值稅等項目，實(shí)操中經(jīng)常被用到，甚至成為了所謂的“避稅盾牌”。

為目標(biāo)公司直接引進(jìn)投資——

因在股權(quán)轉(zhuǎn)計模式下，交易價款需支付給被收購股權(quán)的股東，且其中必然包含股權(quán)增值的補(bǔ)償，實(shí)現(xiàn)了原股股權(quán)投資增值部分的收益變現(xiàn)。

而在增資模式下，投資人的資金可直接用于項目開發(fā)，且增資款無論是讓入注冊資本金還是計入股權(quán)溢價（即計入資本公積的部分）均歸屬于目標(biāo)公司，不存在原有股東的股權(quán)增值提前變現(xiàn)的問題，相應(yīng)地降低了投資人的投資風(fēng)險。但需注意的是，在持有同比例股權(quán)的情況下，因?qū)?yīng)的出資額不同，所以增資環(huán)節(jié)投資人支出的資金要高于股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

增資可構(gòu)成國企股權(quán)變動進(jìn)場交易的例外——

2016年6月24日公布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（即32號令）以前，國有資產(chǎn)監(jiān)管部門并無關(guān)于國有企業(yè)增資必須通過產(chǎn)權(quán)交易所公開進(jìn)行的明確統(tǒng)一規(guī)定。而32號令則明確將國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、國有企業(yè)增資均納人該辦法監(jiān)管范圍，并明確規(guī)定包括上述兩種方式在內(nèi)的國有資交易行為應(yīng)在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行。

但與企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓（也就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓）的嚴(yán)格監(jiān)管相比，32號令還對可適用非公開協(xié)議增資的情形進(jìn)行了明確規(guī)定。其中第四十五條第（二）款規(guī)定，因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資，經(jīng)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資；而第四十六條第（二）款規(guī)定，企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資。

在國有房地產(chǎn)企業(yè)股權(quán)交易中，上述兩個條款所述情況可構(gòu)成國有企業(yè)股權(quán)變動進(jìn)場交易的例外情況，而且在實(shí)踐中經(jīng)常遇到。

甚至，即便部分地方要求進(jìn)場交易，增資方式也明顯具有可操作性