并購重組|“債轉股”在國企混改中的應用

以上案例為小編團隊實操項目，下面結合案例與大家聊聊“債轉股”的法定要求和實操流程。

1．債權人對公司享有合法債權：債轉股的前提就是享有對目標公司的債權，這也是債轉股主體資格的要求，根據《公司注冊資本登記管理規定》第七條的規定，債轉股的債權一般需要符合如下三種常見情形之一：（1）債權人已經履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定；（2）經人民法院生效裁判或者仲裁機構裁決確認；（3）公司破產重整或者和解期間，列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。

2．目標公司章程未禁止債轉股出資方式：債轉股的法律后果是債權人取得目標公司股權，成為目標公司股東，因此公司章程中必須是不禁止債轉股這種出資方式，否則債轉股存在內部程序障礙，無法通過相應股東會決議。

3．債轉股須經過目標公司股東會決議通過方可執行：實施債轉股后，最直觀的結果就是變更了股東結構、增加了注冊資本，這兩項內容均屬于應經過股東會決議通過事項，且需進行工商變更登記。

1．核查債權的合法性：用于出資的債權應當是真實合法有效的，此外有些實務中，除需滿足《公司注冊資本登記管理規定》第七條的規定的債權要求外，還需符合財務規則，比如上述案例中，還需注意財務記賬所涉的開票問題，因項目特殊原因，在前期多數收票主體為私企A公司，國企公司財務并未將廠房作為資產計入其賬目，因此在債轉股之前，私企A公司需要向國企公司進行開票，確保資產計入國企公司資產科目。

2．召開股東會：債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本，因此應當符合《公司法》增資流程，召開相應股東會，并且增資事項屬于多數決，需經過代表三分之二以上表決權的股東通過。

3．評估作價：關于債轉股是否必須進行評估，實踐中存在不同的認識，根據債權形成的基礎關系不同，如果債轉股債權屬于借款等較為清晰的類型，原則上可以不進行評估，債權金額以實際欠款金額為準；如果債轉股債權屬于需要進行進一步核算的類型，如上述案例中通過核算成本確定債權，這種情況下原則上是需要進行評估作價從而確定債權金額的。另外，基于國企定價公允性的要求，避免出現協商定價無依據的問題，實務中國企交易一般會聘請評估機構對債權價值進行評估。

4．簽訂相關債轉股或增資協議：通過協議約束，明確債權處置、股權增資的問題，對雙方權責作出詳實安排。

5．修改公司章程辦理工商變更登記,完成財務賬冊調整：債轉股應按照《公司法》增加注冊資本的程序，修改公司章程并向公司登記機關辦理變更登記，需要注意的是，工商登記時增資的出資方式應登記為債權。

1．增資一般需進場交易：《企業國有資產交易監督管理辦法》中將國企增資方式分為一般和特殊兩類方式，一般而言國企增資是需要進行公開征集投資方的，也就是需要進場交易。這種情況下，需要做好掛牌前的準備工作，設置相關掛牌條件，在交易所完成債轉股的增資。

2．必要時需做好職工安置：在特殊情況下，雖然混改并未改變國有企業性質，也就是說公司員工仍為國企身份，但在實踐中，一旦涉及混改，很多員工對其身份、福利、待遇等會有所顧慮，因此一般情況下，股東在做決策時通常會要求國有公司制定相應員工安置方案，確保交易順利進行。

以上是“債轉股”所涉的一般問題，實務中每個項目都會有其特殊性，比如本篇所提實例，因私企A公司債權上尚有部分瑕疵和義務未能履行，為避免交易風險，我們通過預留部分債權的方式，僅將其中部分債權先行轉為股權，同時要求私企A公司繼續完成其應盡義務，將該義務的完成與預留債權掛扣，在限定時間內如果無法完成，可約定債權消滅，以此形成約束。實踐中根據不同的交易背景和需求，結合交易目的，設置合法、合規、合理的交易模式、交易步驟、交易路徑。