齊精智 作者：齊精智律師
國有獨資公司、非公司制國有企業（又稱為“國有獨資企業”）、國有獨資公司全資子公司不僅僅是名字不同，而是在司法實踐中的權利地位不同。齊精智律師提示國有獨資公司不是一人獨資公司，不能擔任普通合伙人。非公司制國有企業就是全民所有制企業，就不是公司。國有獨資公司全資子公司不屬于國有獨資公司，屬于法人獨資有限公司，可以作為普通合伙人。
本文不追淺陋，分析如下：
一、國有獨資公司不是一人獨資公司，不能擔任普通合伙人。
西安投資控股有限公司是由西安市財政局局單獨出資設立的，西安投資控股有限公司屬于國有獨資公司。
1、國資委單獨直接出資成立的才叫國有獨資公司
《公司法》第六十四條：國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。
2、國有獨資公司不是一人獨資公司
裁判要旨：一人有限責任公司及國有獨資公司系兩種不同形態的有限責任公司，分別適用公司法的特別規定。在無公司法特別規定的情形下，國有獨資公司應當適用公司法關于有限責任公司的規定而不適用一人有限責任公司的規定。原審法院以國有獨資公司性質上屬于一人有限責任公司為由追加財政局為被執行人于法無據。
案件來源：《芷江侗族自治縣財政局、湖南格蘭蒂斯投資股份有限公司執行異議之訴二審案》【（2019）湘民終274號】
3、國有獨資公司不能擔任普通合伙人
《合伙企業法》第三條：國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。
4、國有獨資公司可以擔任非普通合伙人的私募基金管理人
在有限合伙制基金中，還有一個容易混淆的地方，就是容易將普通合伙人和基金管理人相混淆。在絕大多數的有限合伙制基金中，普通合伙人和基金管理人是合二為一的，所以很多客戶認為普通合伙人就是基金管理人，基金管理人就是普通合伙人。所以，據此得出結論，不能成為普通合伙人，就是不能擔任基金管理人。這種觀點也是不正確的。普通合伙人和基金管理人是基于兩個法律關系產生的不同法律主體，兩者在有限合伙制基金中承擔的法律責任也是不同的。普通合伙人是基于有限合伙制度產生的，其法律身份是有限合伙企業的一員，并且往往在有限合伙企業中承擔主要的經營責任，并要對合伙企業債務承擔連帶責任，其身份是相較于有限合伙人而言的。而基金管理人則是基于基金行業的管理規范而產生的，其與基金的關系為委托與被委托的關系，不對基金的債務承擔連帶責任，其身份是相對于基金自身而言的。基金管理人需由行業自律組織中國證券投資基金業協會（以下簡稱“中基協”）進行登記備案，屬于從事私募股權投資基金的資質身份。
二、國有獨資企業，是指非公司制國有企業，其實就是全民所有制企業，即狹義上的國有企業。
西安高科(集團)公司變更為西安高科集團有限公司，唯一股東還是西安高新技術產業開發區管理委員會，企業類型有全民所有制企業變更為有限責任公司（國有獨資）。
全民所有制企業（又稱為“國有獨資企業”）是指企業財產屬于全民所有的，依法自主經營、自負盈虧、獨立核算的商品生產和經營單位，其屬于廣義的國有企業一種組織形式，全民所有制企業就是非公司制的國有企業。公司制改革的對象是全民所有制企業，根據《國務院辦公廳關于印發中央企業公司制改制工作實施方案的通知》要求，正常經營的全民所有制企業，應全部改制為按照《公司法》登記的有限責任公司或者股份有限公司。
1、非公司制國有企業具備法人獨資資格，但不屬于公司，沒有股東只有出資人。
《全民所有制工業企業法》第二條第一款規定“ 全民所有制工業企業(以下簡稱企業)是依法自主經營、自負盈虧、獨立核算的社會主義商品生產和經營單位。”第三款規定“企業依法取得法人資格，以國家授予其經營管理的財產承擔民事責任。”
2、非公司制國有企業就是全民所有制企業，即狹義上的國有企業不能擔任普通合伙人
《合伙企業法》第三條：國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。
3、非公司制國有企業就是全民所有制企業，即狹義上的國有企業不屬于一人有限公司。
因為非公司制國有企業就是全民所有制企業，即狹義上的國有企業，根本就不屬于公司，不是公司就無所謂是否屬于一人公司了。。
三、國有獨資公司全資子公司不屬于國有獨資公司，屬于法人獨資有限公司，可以作為普通合伙人。
西安投資控股有限公司是由西安市財政局局單獨出資設立的，西安投資控股有限公司屬于國有獨資公司。西安投資控股有限公司又全部出資設立西安產業投資基金有限公司，企業類型為法人獨資的有限責任公司，并不是國有獨資公司。
首先，根據《公司法》第６４條第２款規定：“本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。”國有獨資公司只包括各級國資委直接出資管理的企業，不包括國有獨資公司名義出資設立的全資子公司。國有獨資公司不屬于一人公司，不適用《公司法》第６３條關于一人有限公司的規定。
其次，根據《公司法》第５７條第２款規定：“本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。”國有獨資公司名義出資設立的全資子公司屬于一人有限責任公司，應當適用《公司法》第６３條關于一人有限公司的規定。
因此，國有公司出資設立的全資子公司屬于一人有限責任公司而非國有獨資公司，適用《公司法》第６３條關于“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任”之規定。
綜上，國有獨資公司、國有獨資企業、國有獨資公司全資子公司都屬于廣義上的國有企業，但權利各不相同。
齊精智律師，仲裁員、北京大學法學院北大法寶學堂特約講師，公司股權、借貸擔保、房產土地、合同糾紛全國專業律師，微信號qijingzhi009。
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