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    混合擔保中,保證人承諾任何情形下都承擔擔保責任的,以債權人放棄物保主張免責不予支持!

    金融審判研究院 金融審判研究院
    2020-11-12 14:49 3483 0 0
    提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。

    作者:初明峰、劉磊、鄭夢圓

    來源:金融審判研究院(ID:jrspyjy)

    編者按

    筆者曾在分析(2016)最高法民終40號民事判決時,對于物保人保并存,關于實現順序如何約定才能被視為約定明確的問題上對40判決書的認定提出過質疑,本文判例系最高院的另一合議庭作出的,驗證筆者質疑不無道理。本案判決原文如此描述:“(2016)最高法民終40號亦不屬于本院指導性案例,泰發祥公司關于比照該案的主張,建行新建南路支行應當先就聚能物流自己提供的抵押物實現債權的主張不能成立。”關于案例中認為的:“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,當事人約定在任何情形下擔保人都應當承擔擔保責任,屬于《物權法》第一百七十六條第一句規定的約定明確的情形”筆者特別認同,認為本文援引案例在司法中充分尊重當事人意思自治的原則。

    裁判概述

    本院認為,被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,當事人約定在任何情形下擔保人都應當承擔擔保責任的,屬于《物權法》第一百七十六條第一句規定的約定明確的情形,這樣理解該規定的含義,符合社會上普通人的正常認知,屬于常識,應無疑問。

    案情摘要

    1、聚能物流與建行新建南路支行簽訂《貸款合同》:貸款叁億元。后建行新建南路支行依約定發放了該筆貸款。聚能物流以自有抵押物為該筆貸款提供抵押擔保,隆昌公司、泰發祥公司為該筆貸款提供連帶責任保證。

    2、聚能物流(甲方)與建行新建南路支行(乙方)簽訂《抵押合同》:無論乙方對主合同項下的債權是否擁有其他擔保(包括但不限于保證、抵押、質押、保函、備用信用證等擔保方式),不論上述其他擔保何時成立、是否有效、乙方是否向其他擔保人提出權利主張,也不論是否有第三方同意承擔主合同項下的全部或部分債務,也不論其他擔保是否由債務人自己所提供,甲方在本合同項下的擔保責任均不因此減免,乙方均可直接要求甲方依照本合同約定在其擔保范圍內承擔擔保責任,甲方將不提出任何異議。

    3、隆昌公司、泰發祥公司(甲方)分別與建行新建南路支行(乙方)簽訂《保證合同》:無論乙方(建行新建南路支行)對主合同項下的債權是否擁有其他擔保(包括但不限于保證、抵押、質押、保函、備用信用證等擔保方式),不論上述其他擔保何時成立、是否有效、乙方是否向其他擔保人提出權利主張,也不論是否有第三方同意承擔主合同項下的全部或部分債務,也不論其他擔保是否由債務人自己所提供,甲方在本合同項下的保證責任均不因此減免,乙方均可直接要求甲方依照本合同約定在其保證范圍內承擔保證責任,甲方將不提出任何異議。

    4、借款人無力清償到期借款,建行新建南路支行訴至法院僅要求聚能物流、隆昌公司、泰發祥公司承擔還款責任。

    爭議焦點

    建行新建南路支行與泰發祥公司、隆昌公司關于實現債權的約定,是否屬于《物權法》第一百七十六條規定的當事人約定明確的情形,即建行新建南路支行是否有權要求保證人泰發祥公司、隆昌公司直接對聚能物流所欠本金3億元及相應利息承擔保證責任?

    法院認為

    本院認為,根據上文對《物權法》第一百七十六條第一句中“債權人應當按照約定實現債權”中的“約定”的立法原意的分析,結合新建南路支行與聚能物流簽訂的《抵押合同》,案涉三合同關于擔保條款的真實意思表示為,泰發祥公司、隆昌公司單獨或者共同對聚能物流欠建行新建南路支行的款項承擔連帶保證責任,且建行新建南路支行有權向泰發祥公司、隆昌公司、聚能物流之一或任意組合提起訴訟要求承擔擔保責任(聚能物流承擔的責任應當是還款責任,在聚能物流不能還款的情況下,建行新建南路支行有權就聚能物流提供的抵押物要求拍賣,并就拍賣價款優先受償),即有權在不要求聚能物流承擔物的擔保責任的前提下,單獨向泰發祥公司和隆昌公司或者之一提起訴訟,要求其承擔人的擔保責任,或者要求聚能物流承擔物的擔保責任的同時,要求泰發祥公司和隆昌公司或者之一承擔人的擔保責任。

    因此,應當認定案涉兩《保證合同》對于如何實現擔保物權的約定明確,該約定屬于《物權法》第一百七十六條第一句規定的“債權人應當按照約定實現債權”中的“約定”。

    案例索引

    (2017)最高法民終170號

    相關法條

    《物權法》

    第一百七十六條  被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。

    實務分析

    本來對于《物權法》一百七十六條第一款的規定解讀并沒有爭議:物保人保的實現順位問題,有約定的從約定,無約定或約定不明的債務人物保優先,第三人物保和保證人同等。但關于“約定不明”的認定問題,最高院的判決出現了不同的認定,(2016)最高法民終40號采用的是保護保證人標準,籠統的承諾“在任何情形下都承擔擔保責任”的說法視為約定不明。認為保證合同不明確表明債權人可以放棄物保直接主張保證人的保證責任的,即視為約定不明,債務人物保優先。本判例認為物的擔保和人的擔保各有利弊,物的擔保并不一定比人的擔保更有利于債權人實現債權,在物的擔保與人的擔保并存的情況下,債權人究竟應當按照何種順序實現債權,因無關公益,宜彰顯私法自治精神,由債權人與保證人、物上擔保人自由約定。

    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

    本文由“金融審判研究院”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

    原標題: 最高院:混合擔保中,保證人承諾任何情形下都承擔擔保責任的,以債權人放棄物保主張免責不予支持!

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      蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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      劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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