民營企業(yè)參與國企混改的法律風(fēng)險與防范措施

2.非國有股東權(quán)益受損。民營企業(yè)以財產(chǎn)所有權(quán)為代價取得了混改企業(yè)中股東的身份，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法享有相關(guān)股東權(quán)益。但是，隨著國企混改的逐步推進，混改企業(yè)中非國有股東權(quán)益受到侵害的問題也逐漸暴露。而民營企業(yè)作為混改企業(yè)中的非國有股東，其股東權(quán)益受損往往體現(xiàn)在如下方面：

（1）知情權(quán)受損。民營企業(yè)作為混改企業(yè)的非國有股東，理應(yīng)依照法律規(guī)定享有股東知情權(quán)。股東知情權(quán)是出資人享有對公司章程、決議、組織機構(gòu)、主要人事安排、經(jīng)營范圍、經(jīng)營計劃、財務(wù)狀況、投資方案等事項知悉的權(quán)利，這也是股東行使參與權(quán)與決策權(quán)的基礎(chǔ)。但混改企業(yè)中非國有股東知情權(quán)所受侵害的問題層出不窮，其主要表現(xiàn)為大多數(shù)國有企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營信息長期處于保密、不公開的狀態(tài)。也有部分國有企業(yè)在信息披露時會選擇披露一些無關(guān)緊要的信息，而諸如風(fēng)險因素等對于投資者非常重要的信息卻往往采取不披露的作法。

（2）參與權(quán)與決策權(quán)受損。股東參與權(quán)是指投資者作為股東參與公司經(jīng)營管理及重大事項決策的權(quán)利，主要包含表決權(quán)、提案權(quán)、召集權(quán)等。而在混改企業(yè)的重大決策過程中，非國有股東往往會處在相對弱勢的地位。

因在混改企業(yè)中是國有股權(quán)“一股獨大”，根據(jù)資本多數(shù)決原則，在國有股權(quán)占比過高的情況下，混改企業(yè)中的非國有股東的意志往往被國有股東的意志所吸收掩蓋。而當(dāng)國有股東與非國有股東的意志出現(xiàn)分歧時，非國有股東將無法與之抗衡，國有股東控制公司經(jīng)營決策和利益分配的現(xiàn)實狀況與非國有股東的合法權(quán)益保障之間就形成了不可調(diào)和的沖突對抗。

3.退出機制不健全。由于我國《公司法》對于股東回購請求權(quán)的規(guī)定不細(xì)致，也未明確規(guī)定相關(guān)的程序，使得非國有股東在利益受損后行使回購請求權(quán)操作成本較高，直接導(dǎo)致非國有股東往往采用放棄爭議的方事，以低價草草轉(zhuǎn)讓其股份。同時，當(dāng)前國有產(chǎn)權(quán)交易難度較大，國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓主要依靠行政化審批，這也使得國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)速度較為低下。非國有股東無法在短時間內(nèi)有效的退出，直接導(dǎo)致了部分民營資本對參與國企混改心存顧慮。

1.民營企業(yè)在參與混改的過程中，應(yīng)以自身活力帶動混改企業(yè)。民營企業(yè)可向混改企業(yè)傳授公司經(jīng)營、治理等方面的管理經(jīng)驗，完善混改企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)，健全市場化經(jīng)營機制，同時以自身掌握的技術(shù)及經(jīng)驗提升混改企業(yè)在市場中的核心競爭力。而混改企業(yè)也應(yīng)依附于市場化改革理念，全面發(fā)揮資本市場的基本功能，通過兼并、收購等形式達(dá)到企業(yè)優(yōu)勝劣汰與對經(jīng)理人員的管控，對企業(yè)人員進行精簡，保證市場活力。也可通過股權(quán)激勵等激勵手段提高員工積極性，以此提升自身核心競爭力。

2.混改企業(yè)中的決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)與執(zhí)行權(quán)的“三權(quán)分立”，三種權(quán)力相互配合、相互制約。其中董事會時公司經(jīng)營的決策機構(gòu)，依照我國《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定由全體董事組成，是企業(yè)治理的核心所在。若想使企業(yè)能夠制訂正確的決策方針，則董事會專業(yè)性的提高是不可或缺的。所以董事會應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會民主選出有能力、受多數(shù)股東信賴、經(jīng)得起市場考驗的成員所組成。但目前我國國企董事會成員多由國資委直接選派，混改企業(yè)難以保證董事會的獨立性和專業(yè)性。要解決這一問題，首先應(yīng)當(dāng)提高董事會成員的專業(yè)能力，國有股東推薦董事會成員時應(yīng)當(dāng)以市場化方式招聘或轉(zhuǎn)化產(chǎn)生董事會成員，而非國有股東也應(yīng)極力推薦熟悉相關(guān)行業(yè)或相關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)人才擔(dān)任董事。具有較高專業(yè)性的董事在形式?jīng)Q策權(quán)時應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮其專業(yè)優(yōu)勢，提高董事履職積極性。

3.在混改企業(yè)中建立起國有股東和非國有股東平等行權(quán)的體制機制，將對于保障非國有股東合法權(quán)益、調(diào)動更多民營資本參與國企混改的積極性具有重要作用。由于不同所有制及產(chǎn)權(quán)主體難以融合、國企混改中國有股東對“一股獨大”的偏執(zhí)等問題，導(dǎo)致了前文所述非國有股東相關(guān)權(quán)益遭受侵害的事實。

競爭性國企的混改可借鑒英國電信私有化過程中使用的“金股”制度，既國有股東在混改企業(yè)中應(yīng)摒棄“一股獨大”的執(zhí)念，相對減少自身持有的股份，但同時在公司章程中明確國有股東持有的該股具有一票否決權(quán)。“金股”制度既能保證國有股東對混改企業(yè)的實質(zhì)控制，也能提高非國有股東在混改企業(yè)中的話語權(quán)和收益權(quán)，相對占少數(shù)的非國有股東也得以一定的救濟，此種制度在今后的混改中將有效的保護非國有股東的相關(guān)合法權(quán)益，對促進混改企業(yè)的良好發(fā)展具有較大的實用性。

4.健全退出機制。制定健全的退出機制能夠增強民營企業(yè)參與國企混改的信心，我國應(yīng)在立法層面明確相關(guān)退出程序，為擬退出的股東釋明退出的條件及方式。同時也應(yīng)適當(dāng)降低相關(guān)行政審批力度，以減少行政因素對股東退出的阻礙。國企混改將國有資產(chǎn)與非國有資產(chǎn)連接為緊密的利益共同體，退出機制的完善能更好的調(diào)動民營企業(yè)對國企改制的積極性，也能更有效的幫助企業(yè)實現(xiàn)從“混”到“改”的重要戰(zhàn)略布局。