新冠疫情對建筑施工企業影響的法律分析與應對策略

2021年12月以來，西安市連續發現確診病例。為防控新型冠狀病毒肺炎疫情，陜西省和西安市政府前期陸續出臺了多項舉措。2021年12月22日晚間西安市政府發布通告，宣布對全市小區（村）、單位實行封閉式管理，每戶每兩天僅一人可外出購物。12月27日防控措施進一步升級，要求除作核酸檢測外，不外出。2021年1月防控措施再次升級，要求對所有B類及其密接者全部進行隔離管控。西安市采取的防控措施無疑會對正常的生產經營帶來很大影響，建工行業亦是如此。筆者將結合現行法律法規對此次新冠疫情對建工企業帶來的一系列影響進行解讀并提出合理化建議，以便于建工企業對可能存在的法律風險能夠及時防范，合理應對。

一、政府防控措施可能導致工期延誤

本次疫情爆發后，政府雖未出臺要求建工項目停工的要求，但嚴格限制人員出行及嚴禁聚集等防控措施無疑會對工程建設造成影響，可能導致工人因管控無法到達工地現場，或因防控需要暫停施工，使得工程處于停工或半停工狀態，繼而導致工期延誤。

二、疫情導致工程費用增加

如因疫情防控導致停工，由此將會產生一系列額外支出的費用：1、工程停工期間的工程照管費用；2、停工期間設備及場地租賃費用；3、停工期間勞務人員工資支出費用。4、增加的防控安全防護費用。5、人力成本和材料費用的增加。

三、與材料供應商、租賃商的合同履行可能出現問題

1、由于疫情及管控原因，導致施工材料無法按照合同約定送達，或運輸成本增加導致供應商虧損要求變更增加合同價款。

2、施工單位在施工過程中租賃的設備、場地等，由于停工而處于閑置狀態，閑置期間租金費用應如何承擔也是施工企業會面臨到的問題。

一、針對本次疫情帶來的工期延誤的應對

（一）本次疫情建工企業可以申請工期順延

（1）本次疫情屬于不可抗力事件。

法律依據：《中華人民共和國民法典》第180條規定：因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規定的，依照其規定。不可抗力是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。

本法所稱不可抗力的，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。新冠肺炎疫情，符合法律規定的不可抗力的規定要件，2020年2月10日全國人大常委會法工委做出解答：新冠肺炎疫情是突發公共衛生事件，屬于不能預見、不能避免并不能克服的不可抗力。

《最高人民法院關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見》（一）二、 依法準確適用不可抗力規則。人民法院審理涉疫情民事案件，要準確適用不可抗力的具體規定，嚴格把握適用條件。

結論：本次疫情是突發公共衛生事件，屬于不能預見、不能避免并不能克服，屬于不可抗力事件。

（2）如因本次疫情管控原因造成無法正常施工，導致工期延誤，工期應該順延。

法律依據：《中華人民共和國民法典》第590條規定：當事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但是法律另有規定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。本條規定了通知義務，承包人就疫情導致工期延誤事項需要及時通知發包人。 

《最高人民法院關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見》（二）7. 疫情或者疫情防控措施導致承包方未能按照約定的工期完成施工，發包方請求承包方承擔違約責任的，人民法院不予支持；承包方請求延長工期的，人民法院應當視疫情或者疫情防控措施對合同履行的影響程度酌情予以支持。根據《最高人民法院關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見（一）規定：當事人主張適用不可抗力部分或者全部免責的，應當就不可抗力直接導致民事義務部分或者全部不能履行的事實承擔舉證責任。 

參考文件：陜西省住建廳2021年12月29日發布的《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價相關事項的通知》載明：因疫情防控造成的停工，工期應予以順延。

合同依據：住建部頒發的《建筑工程施工合同文本》（2017版）約定：“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經引起或將引起工期延誤的，應當順延工期。

應對措施：承包人因疫情或防控措施導致工期延誤，應及時向發包人主張工期順延，并注意以下事項：第一，承包人在發生工期延誤事件時要通知發包人，如合同有約定按照約定時間和方式通知，如無約定，則需在發生延誤事件時及時書面通知發包人，并于事件結束后確定延誤天數及時發函要求順延。第二，承包人主張工期順延承擔舉證責任，要有證據證明疫情或防控措施對施工產生影響，并導致工期延誤。這就需要承包人及時搜集證據，一旦發包人不同意順延工期時，通過爭議條款維護自身權利。

二、因疫情造成工程費用增加的應對

（一）受疫情影響人力、物料價格上漲費用，可要求調整價格

參考文件：陜西省住建廳2021年12月29日發布的《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價相關事項的通知》 載明：因疫情防控導致人工、材料、機械價格發生重大變化的 ，發承包雙方應本著實事求是的原則，對市場情況進行調查。發承包雙方簽定的合同中有約定的，應按合同約定的調整方式，風險幅度和風險范圍執行。合同中沒有約定或約定不明確的，應按照《陜西省建設工程工程量清單計價規則》2009、《建設工程工程量清單計價規范》2013、《陜西省住建廳關于建筑材料價格風險管控指導意見的通知》（2021）等相關文件執行。合同約定不調整的，應根據疫情防控的影響，發承包雙方應尊重客觀現實協商進行調整，并簽訂補充協議。

法律依據：《最高人民法院關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見》（二）7、疫情或者疫情防控措施導致人工、建材等成本大幅上漲，或者使承包方遭受人工費、設備租賃費等損失，繼續履行合同對承包方明顯不公平，承包方請求調整價款的，人民法院應當結合案件的實際情況，根據公平原則進行調整。

合同依據：《建設工程施工合同》（2017示范文本）通用條款第12條載明：總價合同在約定的范圍內合同總價不作調整，但合同當事人應在專用合同條款中約定總價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，并約定風險范圍以外的合同價格的調整方法，其中因市場價格波動引起的調整按第11.1款〔市場價格波動引起的調整〕、因法律變化引起的調整按第11.2款〔法律變化引起的調整〕約定執行。

應對措施：（1）如果承包合同中約定的價格為可調價格，設備材料價格在合同履行期間可調，那么承包商對于疫情期間的材料價格上漲幅度若超出了合同約定的價格浮動范圍，對于超出部分，有權要求發包人承擔。（2）如合同中對價格調整沒有約定或約定不明確的，在陜工程應按照《陜西省建設工程工程量清單計價規則》2009、《建設工程工程量清單計價規范》2013、《陜西省住建廳關于建筑材料價格風險管控指導意見的通知》（2021）等相關文件執行。（3）如果承包合同規定的價格為固定價格或約定單價不調整，但價格漲幅過大時，施工方主張價格調整，則需要考察能否適用情勢變更原則。當疫情發生，因政府采取防控措施等導致人材機價格上漲且超出了正常商業風險的，施工方可依據情勢變更的規定通過司法途徑主張合同價格調整，如雙方不能通過協商調整，將爭議訴至法院，是否會支持情勢變更還需進一步根據案件事實和裁判規則而定。

（二）疫情防控費用可以要求發包人承擔

法律依據：《建設工程工程量清單計價規范》（GB 50500-2013）第3.4.2條規定：“由于下列因素出現，影響合同價款調整的，應由發包人承擔：1.國家法律、法規、規章和政策發生變化”。因此施工所在地政府若下發了明確的官方文件規定施工單位復工必須增加防護措施，施工方可以援引該條款請求業主承擔防護費用。

《陜西省建筑工地復工期間新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控暨施工安全指南》（  陜建發〔2020〕31號）及《陜西省住房和城鄉建設廳關于進一步做好建筑施工工地新冠肺炎疫情防控的通知》（陜建質發〔2021〕116號）的要求必須嚴格進行安全防控，購置安全防護物資，增加防控費用支出。

參考文件：陜西省住建廳2021年12月29日發布的《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價相關事項的通知》 載明：二、疫情防控措施費用，標準按照每人每天40元計取，由發包方據實支付。

應對措施：依照因國家政策發生重大變化為由，要求增加施工措施費，在陜項目，可直接依據住建廳文件要求按標準承擔。

三、與供貨商的合同履行出現問題的應對

法律依據：《最高人民法院關于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導意見》（二）1. 疫情或者疫情防控措施導致當事人不能按照約定的期限履行買賣合同或者履行成本增加，繼續履行不影響合同目的實現，當事人請求解除合同的，人民法院不予支持。疫情或者疫情防控措施導致出賣人不能按照約定的期限完成訂單或者交付貨物，繼續履行不能實現買受人的合同目的，買受人請求解除合同，返還已經支付的預付款或者定金的，人民法院應予支持；買受人請求出賣人承擔違約責任的，人民法院不予支持。  2. 買賣合同能夠繼續履行，但疫情或者疫情防控措施導致人工、原材料、物流等履約成本顯著增加，或者導致產品大幅降價，繼續履行合同對一方當事人明顯不公平，受不利影響的當事人請求調整價款的，人民法院應當結合案件的實際情況，根據公平原則調整價款。疫情或者疫情防控措施導致出賣人不能按照約定的期限交貨，或者導致買受人不能按照約定的期限付款，當事人請求變更履行期限的，人民法院應當結合案件的實際情況，根據公平原則變更履行期限。已經通過調整價款、變更履行期限等方式變更合同，當事人請求對方承擔違約責任的，人民法院不予支持。

應對措施：（1）及時聯系，如對方確無法繼續履行，應及時解除合同，尋找新的供應商，以防止造成更長時間的拖延。施工單位應及時審查物資供應商的履約能力，若物資供應商出現了因疫情履約不能的情形，無法及時提供物資供應，施工單位可解除買賣合同并及時通知對方。但因本次疫情定義為不可抗力，根據合同法的規定，若合同不能履行，且原因不能歸責于合同當事人的，可以部分或者全部免除責任。因此施工單位可能不得要求物資供應商承擔違約責任。但只有在疫情真正影響到合同目的的實現，導致合同不能履行的情況下，方構成“不可抗力”情形，如果物資供應商并非由于疫情原因導致合同不能履行的，則其仍應該承擔相應責任。（2）如供應商要求漲價，應以合同約定為依據，要求其按照合同約定價格履行合同，并對市場進行調查，如確因疫情原因導致價格上漲，可要求供應商提供相關證據材料，協商對價格作適當調整，并同時與業主協商調整工程價款。

一、工資報酬如何發放

1、居家辦公期間不可單方調低工資

法律依據：《中華人民共和國勞動合同法》第三十五條第一款規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。”  

2、企業因疫情停工停產，在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，應當按不低于當地最低工資標準的70%支付勞動者生活費。

法律依據：《工資支付暫行規定》第十二條的規定，“非因勞動者原因造成單位停工、停產在一個工資支付周期內的，用人單位應按勞動合同規定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當地的最低工資標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應按國家有關規定辦理。”

人力資源社會保障部《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)規定：“企業停工停產在一個工資支付周期內的，企業應按勞動合同規定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的，若職工提供了正常勞動，企業支付給職工的工資不得低于當地最低工資標準。職工沒有提供正常勞動的，企業應當發放生活費，生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行。

3、如員工不幸被確認為新型肺炎患者，在其隔離治療期間，企業應該按照按正常工作期間工資標準支付工資。

鑒于本次病毒引起的肺炎已經被列為乙類傳染病，根據《傳染病防治法》第四十一條第二款規定：在隔離期間，實施隔離措施的人民政府應當對被隔離人員提供生活保障；被隔離人員有工作單位的，所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬。

二、本次疫情的工傷認定

1、建工企業員工停工在家或在施工作業過程中感染新冠肺炎，不能認定為工傷。

我國《工傷保險條例》第十四條 規定職工有下列情形之一的，應當認定為工傷:

(一)在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的;

(二)工作時間前后在工作場所內，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的;

(三)在工作時間和工作場所內，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;

(四)患職業病的;

(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發生事故下落不明的;

(六)在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的;

(七)法律、行政法規規定應當認定為工傷的其他情形。

人社部：《關于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關工作人員有關保障問題的通知》（人社部函〔2020〕11號）中明確在新冠肺炎預防和救治工作中，醫護及相關工作人員因履行工作職責，感染新冠肺炎或因新冠肺炎死亡的，應認定為工傷，依法享受工傷保險待遇。

 三、對勞務派遣人員不得因疫情原因退回

法律依據：對于勞務派遣人員，根據我國《勞動合同法》第六十二條關于對勞務派遣人員的規定：用工單位應當履行下列義務：(一)執行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護。

因此勞務派遣人員在本次疫情中應該受到與正式員工同等的保護措施，用工單位不得以出現《勞動合同法》第四十條、四十一條規定的情形，將新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者或者因政府采取隔離措施以及其他緊急措施導致不能提供正常勞動的人員中的被派遣勞動者退回勞務派遣單位。

被派遣勞動者在用工單位期間的工資待遇等參照用工單位直接用工的相關政策。

四、勞動合同的解除

1、用人單位不能以新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業職工解除勞動合同。

法律依據：《勞動合同法》第四十二條規定　勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同：(二)在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；(三)患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的。

依據人力資源社會保障部辦公廳《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號）第一條首句：“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫學觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導致不能提供正常勞動的企業職工，企業應當支付職工在此期間的工作報酬，并不得依據勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。”

2、在隔離治療期、醫學觀察期、隔離期，勞動合同到期的，分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。

法律依據：《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號 ） 第一條末句：“在此期間，勞動合同到期的，分別順延至職工醫療期期滿、醫學觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結束。”