私募基金管理人登記成功背后值得關注的問題

作者：左暉歐昌佳張潔

來源：金誠同達（ID：gh_116bfa8fc864）

日前，北京協合資產管理有限公司（下稱“協合資產”或“公司”）成功完成私募基金管理人登記。從公司首次向中國證券投資基金業協會（下稱“基金業協會”）申請到登記成功歷時八個月，經歷過基金業協會意見反饋、現場面談和補充說明的要求，協合資產在今年基金業協會公布最新私募基金管理人申請登記材料清單的背景下，一次性完成私募基金管理人登記。金誠同達作為協合資產的專項法律顧問，為其提供了全程法律服務。由高級合伙人左暉和合伙人歐昌佳牽頭，帶領張潔律師、孫文蔚實習律師等，為公司提供了專業、高效的法律服務，得到了公司的充分認可和高度評價。

協合資產是協合新能源集團有限公司（下稱“協合新能源”）旗下專門從事投資和資產管理的企業。協合新能源成立于2006年，是專業從事風力發電、太陽能發電等新能源業務的集團公司，也是香港證券市場上唯一具有縱向集成一體化商業發展模式的新能源發電上市企業（香港聯交所股票代碼HK0182），主營業務包括風力發電站、太陽能發電站的開發、投資業務，以及風電、太陽能相關的服務業務。立足于新興的能源行業和穩定的產業政策、具備雄厚的資源儲備和強大的開發能力，以及與大型能源企業的良好戰略合作都是協合新能源能夠長期穩定發展的獨特優勢。協合資產成立于2015年，擁有專業的投資團隊和顧問團隊，制定有較為成熟的交易方案和投資策略。在獲得私募基金管理人資格后，公司擬通過管理產業基金、并購基金等方式，專注于新能源領域的發電站投融資和發電站資產管理服務。

在公司申請私募基金管理人登記的過程中，遇到了諸多問題，比如香港上市公司下設私募基金管理公司時實際控制人如何認定、關聯方存在沖突業務時如何處理、高管人員的從業能力如何展現等等，這些問題也是基金業協會一直以來高度關注的問題。在申請過程中，從基金業協會的反饋意見以及與基金業協會的多次溝通交涉中，基金業協會對于前述問題目前所持的態度較為明確，這是本次申請過程中非常寶貴的經驗。基于此，本文擬圍繞此次私募基金管理人登記過程中遇到的問題以及解決路徑展開，以期為類似企業申請私募基金管理人登記提供參考。

一、關于實際控制人的認定

按照基金業協會在《私募基金管理人登記須知》和《管理人登記和信息更新填報說明》中對實際控制人的認定和相關要求，實際控制人是指控股股東（或派出董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協議的股東）或能夠實際支配企業行為的自然人、法人或其他組織。認定實際控制人應一直追溯到最后的自然人、國資控股企業或集體企業、上市公司、受國外金融監管部門監管的境外機構。根據《私募基金管理人登記法律意見書指引》，律師事務所在出具法律意見書時應披露申請機構是否有實際控制人，若有，應說明實際控制人的身份信息或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構的控制關系，并說明實際控制人能夠對申請機構起到的實際支配作用。

在首次向基金業協會提交的法律意見書中，我們將協合新能源作為實際控制人，披露其基本信息、控制方式以及相關承諾。由于協合新能源是香港聯交所上市公司，基金業協會的第一次反饋意見指出，若申請機構實際控制人為香港上市公司，律師事務所應核查并說明其下設私募是否符合相關監管規定，是否滿足披露要求等。為此，我們提交了補充法律意見書，引用了香港律師事務所法律意見書的內容，進一步就審批和披露問題進行了論述。

但是，在經過現場面談后，基金業協會進一步通過郵件反饋，實際控制人需要繼續向上穿透。但協合新能源股權較為分散，如何繼續穿透？根據基金業協會在《管理人登記和信息更新填報說明》中對實際控制人的認定和相關要求，實際控制人可按照下列情形進行認定：（1）持股50%以上的；（2）通過行使表決權能夠決定董事會半數以上成員當選的；（3）通過投資關系、協議或者其他安排能夠實際支配公司行為且表決權持股超過50%的；（4）合伙企業的執行事務合伙人；（5）在無法滿足前述認定標準時，可以在系統中填報“第一大股東”，由其第一大股東承擔相應的責任。基于此，協合新能源的第一大股東（自然人）承諾承擔協合資產實際控制人的相應責任，我們在補充法律意見書（一）中予以認定并進一步描述了實際控制人的控制方式、基本信息和相關承諾事項。最終，我們這一意見被基金業協會所接受。

綜上，基金業協會目前對于“實際控制人”的認定較為嚴格，一方面需要層層向上穿透核查至自然人、上市公司、國有控股企業或受外國金融監管部門監管的境外機構；另一方面為完成系統填報要求，基金業協會通常會要求申請機構明確實際控制人以及在沒有實際控制人時由第一大股東承擔實際控制人的相應責任。

二、關聯方存在沖突業務的反饋及解決

根據《私募基金管理人登記須知》，關聯方指受同一控股股東/實際控制人控制的金融機構、私募基金管理人、投資類企業、沖突業務企業、投資咨詢及金融服務企業等。其中，根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務的申請機構，這些業務與私募基金的屬性相沖突。根據《私募基金管理人登記須知》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》，若申請機構存在關聯方，律師事務所在法律意見書中應披露關聯方的工商登記信息等基本資料、業務開展情況、是否已登記為私募基金管理人以及與申請機構是否存在業務往來等。

在首次向基金業協會提交的法律意見書中，我們披露了公司關聯方的工商登記信息、實際開展業務情況以及與公司不存在利益輸送的承諾函。其中一家關聯方的經營范圍包括保付代理（非銀行融資類），屬于基金業協會規定的沖突業務，但該關聯方未實際開展業務。由于當地市場監督管理局目前已停止辦理保理公司的股權轉讓，該關聯方及其控制股東、實際控制人承諾在市場監督管理局允許辦理保理公司的股權轉讓時轉讓或者辦理注銷登記手續。根據基金業協會的第一次反饋意見，若公司存在從事小額貸款、融資租賃、商業保理等沖突業務的關聯方，應提供相關部門許可文件或備案信息。因此，在補充法律意見書中，一方面，我們披露了截止2018年10月，在當地注冊設立內資商業保理公司無前置審批和事后備案程序的咨詢結果以及地方金融監督管理局出具的復函，證明自2018年4月，商業保理公司的業務經營和監管規則職責從商務部劃轉至銀保監會，目前未對商業保理公司核發業務經營許可證；另一方面，我們說明了該關聯方正在依法辦理清算和注銷的相關手續。根據基金業協會的反饋意見，基金業協會不認可地方對于不頒發許可或備案文件的復函。截至補充法律意見書（一）出具之日，由于該關聯方已經注銷完成，基金業協會最終未就此問題再次追問。

對于另一家涉及沖突業務的關聯方，我們在補充法律意見書中披露了該關聯方設立的批復文件、監管部門出具的未發現該關聯方存在金融監管的違規事件或行政處罰等違規行為的說明。同時，我們論述了該關聯方與公司在業務、資產、人員、機構和財務等方面均獨立，且已建立業務隔離制度，雙方不存在利益輸送，對公司申請基金管理人登記不構成實質性障礙。

綜上，基金業協會目前對于“關聯方”主要從其設立的批復文件、許可或備案文件、實際從事的業務以及與申請機構是否存在業務往來和利益輸送等方面重點審核。如果關聯方無法取得相應的許可或備案文件，建議將其股權轉讓或注銷。

三、現場面談的準備及經驗

在公司接到基金業協會面談的通知后，我們根據以往的經驗為公司準備了現場面談備忘錄，內容主要包括現場面談的原因匯總、事前準備、注意事項以及相關案例，以幫助公司更好地了解現場面談的基本情況以及需要準備的相關文件。同時，我們對公司參加面談的人員事先進行了輔導。

現場面談是基金業協會進一步了解申請機構是否符合私募基金管理人條件的方式之一，通常會重點圍繞申請機構的實際控制人、關聯方、設立私募基金管理公司的理由、基金擬投資標的情況以及擬備案的基金的募集情況等方面展開，并會要求申請機構在資產管理業務綜合報送平臺上補充上傳相關資料。在接到基金業協會現場面談的通知后，一方面，律師應幫助申請機構及時了解面談的基本情況以及需要準備的相關文件；另一方面，申請機構在此基礎上，應積極配合并根據基金業協會的要求上傳完整的資料，以便基金業協會進一步審核。事后，基金業協會通常會通過郵件向申請機構發出詢問的問題并要求申請機構及時書面回復。律師應當及時跟進現場面談的結果，了解現場面談詢問的問題，同時協助申請機構準備好回復意見。

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原標題： JT&N觀點|私募基金管理人登記成功背后值得關注的問題